Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 февраля 2019 г. N 09АП-70297/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 3 июля 2019 г. N Ф05-7831/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

19 февраля 2019 г.

Дело N А40-162976/18

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 февраля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Проценко А.И.,

судей Алексеевой Е.Б., Кораблевой М.С., при ведении протокола судебного заседания секретарем Ароян А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Тутта" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 12 ноября 2018 года по делу N А40-162976/2018, принятое судьей Е.А. Пахомовым по иску ООО "Катерпиллар Файненшл" к ООО "Тутта", третьему лицу ООО "Динамика" о взыскании 35 795 171,14 руб.

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Зимарев К.А. по доверенности от 27.09.2018;

от ответчика: Косоногов Д.С. по доверенности от 07.11.2018; Тезиков А.А. по доверенности от 06.12.2018;

от третьего лица: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Катерпиллар Файненшл" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковыми требованиями к ООО "Тутта" о взыскании сальдо встречных обязательств в сумме 35 795 171,14 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 07 мая 2018 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, указывая, что судом первой инстанции не принято во внимание, что в соответствии с п. 16.2.2 общих условий договора лизинга, лизингополучатель производит оплату лизинговых платежей в полном объеме по дату возврата предмета лизинга, а изменение срока, за который должна вноситься плата, влечет снижение суммы платы за финансирование кроме того, суд не учел принцип свободы договора. Кроме того, обращал внимание судебной коллегии, на то, что судом взыскана сумма неустойки размер которой не обоснован.

Представитель ответчика в судебном заседании доводы жалобы поддержал в полном объеме. Считает решение суда незаконным и необоснованным.

Представитель истца в судебном заседании против доводов жалобы возражал, направила отзыв на жалобу.

Представитель третьего лица, уведомленный судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте суда в сети Интернет о принятии апелляционной жалобы к производству и назначению к слушанию, в судебное заседание не явился, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 156 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, заслушав представителей сторон, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 12 ноября 2018 года на основании следующего.

Как следует из материалов дела, между ООО "Катерпиллар Файненшл" (лизингодатель) и ООО "Тута" (лизингополучатель) заключены следующие договоры финансовой аренды (лизинга): N TG110L-15-01-UF от 02.12.2015 года (с учетом дополнительного соглашения N 1 от 10.12.2015 года), N TG110L-15-02-UF от 11.12.2015 года (с учетом дополнительного соглашения N1 от 26.01.2016 года), NTG110L-16-01-UF от 15.02.2016 года.

По условиям заключенного между сторонами договора, лизингодатель обязался приобрести и передать во временное владение и пользование лизингополучателю предметы лизинга - бульдозер гусеничный Caterpillar D9R CAT00D9RJWDM03777, бульдозер гусеничный Caterpillar D9R CATO0D9RLWDM03090, бульдозер гусеничный Caterpillar D6R CAT00D6RCS6X01856, а лизингополучатель принял на себя обязательство по уплате лизинговых платежей с переходом права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю при выполнении условий, установленных договором.

Срок лизинга, по договору:

- N TG110L-15-01-UF - 36 месяцев;

- N TG110L-15-02-UF - 36 месяцев;

- N TG110L-16-01-UF - 36 месяцев.

Предмет лизинга приобретен лизингодателем по договору купли-продажи от 02.12.2015 N АМС110L-15-01-UF по цене 780 000,00 долларов США, 11.12.2015 N АМС110L-15-02-UF по цене 750 000,00 долларов США, 15.02.2016 N АМС110L-15-02-UF по цене 275 000,00 долларов США и переданы лизингополучателю по актам от 11.12.2015, 08.02.2016, 24.02.2016.

За пользование имуществом лизингополучатель обязался уплачивать лизинговые платежи в сроки и размере, согласно графику (п. 13.3-13.4 договора).

Общий размер лизинговых платежей составляет 59 441 717,47 руб.

Лизингополучатель уплатил аванс в размере 10 797 555,60 руб.

Размер финансирования составил 43 190 222,40 руб., плата за финансирование 4,21% годовых.

Лизингодатель вправе отказаться от договора лизинга, если просрочка в оплате любого лизингового платежа превысит 15 дней или будет допущена задержка шести лизинговых платежей (п. 16.1.1 правил лизинга).

При нарушении сроков внесения платежей лизингодатель вправе потребовать уплаты неустойки в размере 0,1% от суммы долга за каждый день просрочки (п. 13.7 правил лизинга).

В нарушение условий договора, лизингополучатель допустил просрочку в уплате лизинговых платежей, ООО "Катерпиллар Файнэншл" в адрес ООО "Тутта" направлено уведомление от 16.03.2017 года N 17-01-13316 об одностороннем отказе от исполнения договоров лизинга, в котором также содержалось требование о досрочном расторжении договоров лизинга, возврате предметов лизинга, уплате задолженности и неустойки.

09.04.2017 года предмет лизинга возвращен лизингодателю согласно акту приемки-Передачи (возврата) предмета лизинга по договору лизинга N TG110L-15-01-

UF от 02.12.2015 года.

09.04.2017 года предмет лизинга возвращен лизингодателю согласно акту приемки-передачи (возврата) предмета лизинга по договору лизинга N TG110L-15-02-UF от 11.12.2015 года.

12.04.2017 года предмет лизинга возвращен лизингодателю согласно акту приемки-передачи (возврата) предмета лизинга по договору лизинга N TG110L-16-01-UF от 15.02.2016 года.

Истец рассчитал сальдо встречных обязательств в соответствии с разъяснениями Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 г. N 17 "Об отдельных вопросах, связанных с договором выкупного лизинга" (далее -Постановление Пленума ВАС РФ).

Таким образом, расчет сальдо по договору лизинга N TG110L-15-01-L от 02.12.2015 года, произведен исходя из следующего:

Согласно договору лизинга валютой договора является доллар США. Согласно п. 1.2.21 общих условий курс договора - курс валюты договора к рублю РФ, установленный Центральным Банком РФ на дату передачи предмета лизинга - 69,22 руб./доллар США. Таким образом, с учетом установленной договором валюты, расчет сальдо встречных обязательств по договору лизинга следует производить в рублях.

Общая сумма лизинговых платежей составляет 59 441 717,47 руб. Авансовый платеж, предусмотренный договором, 10 797 555,60 рублей. Стоимость предмета лизинга на момент его приобретения - 53 987 778 рублей. Размер вложенного лизинговой компанией финансирования составил 43 190 222,40 рублей. Срок лизинга составляет 36 месяцев, или 1096 дней, отсчитывается с даты передачи предмета лизинга.

При указанном сроке лизинга ставка платы за финансирование составляет 4,21% в год, из расчета: ((59 441 717,47 - 10 797 555,60) - 43 190 222,40) / (43 190 222,40 *1096)) х 365 х 100.

Следовательно, причитающаяся лизинговой компании плата за финансирование, исходя из фактического времени пользования предметом лизинга и разумного срока обращения взыскания на изъятое имущество 780 дней (11.12.2015 - 29.01.2018), составляет 3 881 453,27 руб., из расчета: 43 190 222,40 х 4,21% х 780 дней/365 дней.

В силу п. 3.2 постановления Пленума ВАС РФ N 17 от 14.03.2014 г. при расчете сальдо встречных обязательств также подлежат учету установленные договором санкции.

Согласно ст. 330 Гражданского кодекса РФ на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения, законом шли договором может быть предусмотрена обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму (неустойку). При этом, как разъяснено в п. 65 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса РФ об ответственности за нарушение обязательств", истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства.

Как рассчитал истец, и с ним обоснованно согласился суд первой инстанции, размер неустойки, подлежащей учету при определении сальдо, составляет 2 568 792,81 руб.

На основании п. 3.2, п. 3.6 постановления Пленума ВАС РФ N 17 от 14.03.2014 г. при расчете сальдо встречных обязательств также учитываются убытки лизингодателя, которые определяются по общим правилам, предусмотренным гражданским законодательством. В частности, к реальному ущербу лизингодателя могут относиться затраты на демонтаж, возврат, транспортировку, хранение, ремонт и реализацию предмета лизинга, плата за досрочный возврат кредита, полученного лизингодателем на приобретение предмета лизинга.

Как установлено судом первой инстанции в ходе рассмотрения дела, расходы на хранение составляют 93 960 руб., что подтверждается счетами N 877 от 30.04.2017 года, N 1325 от 30.06.2017 года, N АМ000001107 от 31.05.2017 года, N 1587 от 31.07.2017 года, N 1784 от 31.08.2017 года, N 2011 от 30.09.2017 года, N 2257 от 31.10.2017 года, N 2515 от 30.11.2017 года, N 2737 от 29.12.2017 года, N 212 от 31.01.2018 года, платежными поручениями N 1701 от 05.05.2017 года, N 2615 от 05.07.2017 года, N 2148 от 06.06.2017 года, N 3172 от 14.08.2017 года, N 3469 от 05.09.2017 года, N 3865 от 04.10.2017 года. N 4286 от 08.11.2017 года, N 4749 от 05.12.2017 года, N 126 от 16.01.2018 года, актами N 2653 от 30.04.2017 года, N 4159 от 30.06.2017 года, N 4159 от 30.06.2017 года, N 3349 от 31.05.2017 года, N 4886 от 31.07.2017 года, N 5708 от 31.08.2017 года, N 6458 от 30.09.2017 года, N 7316 от 31.10.2017 года, N 8065 от 30.11.2017 года, N 8881 от 29.12.2017 года, N 527 от 31.01.2018 года.

Затраты на ремонт составляют 40 297 руб., что подтверждается счетами N 908 от 05.05.2017 года, N 2485 от 29.11.2017 года, платежными поручениями N 1764 от 12.05.2017 года, N 4643 от 01.12.2017 года, актами N 1540 от 04.05.2017 года, N 4501 от 27.11.2017 года.

Затраты на изъятие составляют 431 546,20 руб., что подтверждается счетами N 14 от 16.05.2017 года, N 12 от 25.04.2017 года, платежными поручениями N 1908 от 24.05.2017 года, N 1544 от 27.04.2017 года, актами N 14 от 16.05.2017 года, N 13 от 25.04.2017 года, справкой-расшифровкой.

Затраты на оценку составляют 9 000 руб., что подтверждается заданием на оценку, счетом N 338 от 12.12.2017 года, платежным поручением N 4878 от 15.12.2017 года, актом N 408 от 12.12.2017 года.

Затраты на снятие с учета составляют 60 000 руб., что подтверждается счетом N 36 от 29.05.2017 года, платежным поручением N 2078 от 31.05.2017 года, актом N 00000034 от 29.05.2017 года.

Затраты на транспортировку составляют 840 000 руб., что подтверждается счетом N 69 от 10.04.2017 года, платежным поручением N 1280 от 12.04.2017 года, актом N 000000069 от 19.04.2017 года.

Затраты на организацию продажи составляют 588 537,22 руб., что подтверждается договором N АС-1712-1408-БУ купли-продажи от 29.01.2018 года, платежными поручениями к нему N 794 от 06.02.2018 года, N 206 от 07.02.2018 года, счетом N 4 от 14 февраля 2018 года, платежным поручением N 561 от 19.02.2018 года, актом N 3 от 14.02.2018 года. В совокупности указанные расходы составляют 2 063 340,42 руб.

Общая сумма, причитающаяся лизинговой компании по договору лизинга, составляет 51 703 808,90 рублей (43 190 222,40 + 3 881 453,27 + 2 568 792,81 + 2 063 340,42 = 51 703 808,90).

Лизингополучателем уплачены лизинговые платежи (помимо авансового платежа) на сумму 17 781 471,85 руб.

Согласно требованию абз. 2 п. 4 постановления Пленума N 17 лизингодатель при продаже предмета лизинга обязан действовать разумно и добросовестно.

Разумность и добросовестность лизингодателя при продаже предмета лизинга проявляется, в частности, в привлечении как можно большего количества потенциальных покупателей, также в организации специализированных прозрачных торгов с повышением цены для обеспечения максимального предложения по цене предмета лизинга.

Судом первой инстанции установлено, что во исполнение указанных положений ООО "Катерпиллар Файнэншл" на основании дополнительного соглашения к договору комиссии N 22/0715-1 от 22.07.2015 г. поручил электронной торговой площадке ООО "АВТО-СЕЙЛ" организацию торгов и реализацию предмета лизинга через английский аукцион (с повышением цены) с открытым составом участников. ООО "АВТО-СЕЙЛ" (оператор) были организованы торги в соответствии регламентом проведения торгов по реализации имущества (утвержден Протоколом N 9 от "26" мая 2017 года внеочередного общего собрания ООО "АВТО-СЕЙЛ"), представленным в материалы дела.

Согласно п. 2.1 регламента, открытый аукцион (торги) - публичная продажа имущества путем проведения торгов в рамках статей 447 - 449 Гражданского кодекса РФ, которая производится по заранее установленным правилам в соответствии с настоящим Регламентом. Аукцион проводится на принципе состязательности. В процессе состязания между покупателями за право приобрести имущество выявляется победитель аукциона. Победитель аукциона приобретает имущество. Процедура продажи имущества с использованием электронной торговой площадки также именуется аукционом и подпадает под все требования действующег законодательства и настоящего Регламента.

Согласно п. 5.1 регламента торгов, оператор публикует извещения о проведении торгов в средствах массовой информации, включая любые газетные издания, в том числе специализирующиеся на размещении информации о продаже имущества. Такое извещение публикуется не позднее, чем за 30 дней до даты проведения торгов.

Имущество выставлено на продажу на торгах по начальной цене 28 498 361 руб. (Лот#1712-1408). Начало торгов: 00:00 15.01.2018, окончание торгов: 18.01.2018 в 11:30. Шаг повышения цены лотов: 28 500 руб., что подтверждается протоколам торгов от 18.01.2018 года и информационным сообщением в журнале "Аукционный вестник" N 360 (12.310) пятница, 15 декабря 2017 г.

По результатам торгов победителем признано ООО "Амур Машинери энд Сервисез", предложивший наивысшую цену 28 526 861 руб. что подтверждается протоколом торгов от 18.01.2018 г. На основании проколола торгов с ООО "Амур Машинери энд Сервисез" заключен договор купли-продажи N АС-1712-1408-БУ купли-продажи от 29.01.2018 года, согласно п. 1.2 которого право собственности на товар переходит к покупателю после подписания сторонами акта приема - передачи и перехода права собственности. Акт приема -передачи и перехода права собственности подписан сторонами 07.02.2018 г.

Ввиду изложенного, суд первой инстанции пришел к выводу, что предмет лизинга реализован на торгах с открытым составом участников, недобросовестности или неразумности при продаже предмета лизинга допущено не было, в связи с чем, при определении сальдо встречных обязательств необходимо исходить из суммы, вырученной от продажи предмета лизинга: 28 526 861 руб.

Таким образом, арбитражный суд обоснованно установил, что сальдо встречных обязательств по договору лизинга N TG110L-15-01 -L от 02.12.2015 года составляет убыток на стороне лизингодателя в размере 5 395 476,05 руб. и на основании статьи 15 ГК РФ с лизингополучателя в пользу лизингодателя подлежат взысканию убытки.

Расчет сальдо по договору лизинга N TG110L-15-02-L от 11.12.2015 года, судом произведен исходя из следующего:

Согласно договору лизинга валютой договора является доллар США. Согласно п. 1.2.21 общих условий курс договора - курс валюты договора к рублю РФ, установленный Центральным Банком РФ на дату передачи предмета лизинга - 77,34 руб./доллар США.

Таким образом, суд пришел к выводу, что с учетом установленной договором валюты, расчет сальдо встречных обязательств по договору лизинга следует производить в рублях.

Общая сумма лизинговых платежей составляет 74 391 006,70 руб. Авансовый платеж, предусмотренный договором, 11 601 135 рублей. Стоимость предмета лизинга на момент его приобретения - 58 005 675 рублей. Размер вложенного лизинговой компанией финансирования составил 46 404 540 рублей. Срок лизинга составляет 36 месяцев, или 1096 дней, отсчитывается с даты передачи предмета лизинга.

При указанном сроке лизинга ставка платы за финансирование составляет 11,76% в год, из расчета: ((74 391 006,70- 11 601 135)-46 404 540)/(46 404 540 * 1096)) х 365 х 100.

Причитающаяся лизинговой компании плата за финансирование, исходя из фактического времени пользования предметом лизинга и разумного срока обращения взыскания на изъятое имущество 721 день (08.02.2016 - 29.01.2018), составляет 10 779 036,64 руб., из расчета: 46 404 540 х 11,76% х 721 день/365 дней.

В силу п. 3.2 постановления Пленума ВАС РФ N 17 от 14.03.2014 г. при расчете сальдо встречных обязательств также подлежат учету установленные договором санкции.

Судом установлено, что размер неустойки, подлежащей учету при определении сальдо, составляет 4 743 336,27 руб.

Расходы на хранение составляют 93 960 руб., что подтверждается счетами N 877

от 30.04.2017 года, N 1325 от 30.06.2017 года, N АМ000001107 от 31.05.2017 года N 1587 от 31.07.2017 года, N 1784 от 31.08.2017 года, N 2011 от 30.09.2017 года, N 2257 от 31.10.2017 года, N 2515 от 30.11.2017 года, N 2737 от 29.12.2017 года, N 212 от 31.01.2018 года, платежными поручениями N 1701 от 05.05.2017 года, N 2615 от 05.07.2017 года, N 2148 от 06.06.2017 года, N 3172 от 14.08.2017 года, N 3469 от 05.09.2017 года, N 3865 от 04.10.2017 года, N 4286 от 08.11.2017 года, N 4749 от 05.12.2017 года, N 126 от 16.01.2018 года, актами N 2653 от 30.04.2017 года, N 4159 от 30.06.2017 года, N 4159 от 30.06.2017 года, N 3349 от 31.05.2017 года, N 4886 от 31.07.2017 года, N 5708 от 31.08.2017 года, N 6458 от 30.09.2017 года, N 7316 от 31.10.2017 года, N 8065 от 30.11.2017 года, N 8881 от 29.12.2017 года, N 527 от 31.01.2018 года.

Затраты на ремонт составляют 180 391,73 руб., что подтверждается счетами N 907 от 05.05.2017 года, N 2486 от 29.11.2017 года, N 2490 от 29.11.2017 года, платежными поручениями N 1763 от 12.05.2017 года, N 4640 от 01.12.2017 года, N 4642 от 01.12.2017 года, актами N 1539 от 04.05.2017 года, N 4499 от 27.11.2017 года.

Затраты на изъятие составляют 431 546,20 руб., что подтверждается счетами N 14 от 16.05.2017 года, N 12 от 25.04.2017 года, платежными поручениями N 1908 от 24.05.2017 года, N 1544 от 27.04.2017 года, актами N 14 от 16.05.2017 года, N 13 от 25.04.2017 года, справкой-расшифровкой.

Затраты на оценку составляют 9 000 руб., что подтверждается заданием на оценку, счетом N 338 от 12.12.2017 года, платежным поручением N 4878 от 15.12.2017 года, актом N 408 от 12.12.2017 года.

Затраты на снятие с учета составляют 60000 руб., что подтверждается счетом N 36 от 29.05.2017 года, платежным поручением N 2078 от 31.05.2017 года, актом N 00000034 от 29.05.2017 года.

Затраты на транспортировку составляют 840 000 руб., что подтверждается счетом N 68 от 10.04.2017 года, платежным поручением N 1281 от 12.04.2017 года, актом N 000000068 от 19.04.2017 года.

Затраты на организацию продажи составляют 607 201,36 руб., что подтверждается договором N АС- 1712-1410-БУ купли-продажи от 29.01.2018 года, платежными поручениями N 794 от 06.02.2018 года, N 207 от 07.02.2018 года, счетом N 4 от 14 февраля 2018 года, платежным поручением N 561 от 19.02.2018 года, актом N 3 от 14.02.2018 года. В совокупности указанные расходы составляют 2 222 099,29 руб.

Общая сумма, причитающаяся лизинговой компании по договору лизинга, составляет 64 149 012,20 рублей (46 404 540 + 10 779 036,64 + 4 743 336,27 + 2 222 099,29 = 64 149 012,20).

Лизингополучателем уплачены лизинговые платежи (помимо авансового платежа) на сумму 12 735 168,68 руб.

Имущество выставлено на продажу на торгах по начальной цене 29 430 568 руб. (Лот#1712-1410). Начало торгов: 00:00 15.01.2018, окончание торгов: 18.01.2018 в 11:40. Шаг повышения цены лотов: 29 500 руб., что подтверждается протоколам торгов от 18.01.2018 года и информационным сообщением в журнале "Аукционный вестник" N 360 (12.310) пятница, 15 декабря 2017 г.

По результатам торгов победителем признано ООО "Амур Машинери энд Сервисез", предложивший наивысшую цену 29 460 068 руб. что подтверждается протоколом торгов от 18.01.2018 г. На основании проколола торгов с ООО "Амур Машинери энд Сервисез" заключен договор купли-продажи N АС-1712-1410-БУ купли-продажи от 29.01.2018 года, согласно п. 1.2 которого право собственности на товар переходит к покупателю после подписания сторонами акта приема - передачи и перехода права собственности. Акт приема - передачи и перехода права собственности подписан сторонами 07.02.2018 г.

Ввиду изложенного, суд первой инстанции пришел к выводу, что предмет лизинга реализован на торгах с открытым составом участников, недобросовестности или неразумности при продаже предмета лизинга допущено не было, в связи с чем при определении сальдо встречных обязательств необходимо исходить из суммы, вырученной от продажи предмета лизинга: 29 460 068 руб.

Таким образом, арбитражный суд обоснованно установил, что сальдо встречных обязательств по договору лизинга N TG 110L-15-02-L от 11.12.2015 года составляет убыток на стороне лизингодателя в размере 21 853 775,82 руб. и на основании статьи 15 ГК РФ с лизингополучателя в пользу лизингодателя подлежат взысканию убытки.

Расчет сальдо по договору лизинга N TG110L-16-01-L от 15.02.2016 года был произведен судом исходя из следующего:

Согласно договору лизинга валютой договора является доллар США. Согласно п. 1.2.21 общих условий курс договора - курс валюты договора к рублю РФ, установленный Центральным Банком РФ на дату передачи предмета лизинга - 77,13 руб./доллар США.

Таким образом, с учетом установленной договором валюты, расчет сальдо встречных обязательств по договору лизинга следует производить в рублях.

Общая сумма лизинговых платежей составляет 27 207 834,31 руб. Авансовый платеж, предусмотренный договором, 4 242 293 рублей. Стоимость предмета лизинга на момент его приобретения - 21 211 465 рублей. Размер вложенного лизинговой компанией финансирования составил 16 969 172 рублей. Срок лизинга составляет 36 месяцев, или 1096 дней, отсчитывается с даты передачи предмета лизинга.

При указанном сроке лизинга ставка платы за финансирование составляет 11,77% в год, из расчета: ((27 207 834.31 - 4 242 293)- 16 969 172) / (16 969 172 * 1096)) х 365 х 100.

Причитающаяся лизинговой компании плата за финансирование, исходя из фактического времени пользования предметом лизинга и разумного срока обращения взыскания на изъятое имущество 706 дней (24.02.2016 - 30.01.2018), составляет 3 862 624,76 руб., из расчета: 16 969 172 х 11,77% х 706 дней/365 дней.

В силу п. 3.2 постановления Пленума ВАС РФ N 17 от 14.03.2014 г. при расчете сальдо встречных обязательств также подлежат учету установленные договором санкции. Размер неустойки, подлежащей учету при определении сальдо, составляет 1 944 228,19 руб.

Расходы на хранение составляют 92 988 руб., что подтверждается счетами N 877 от 30.04.2017 года, N 1325 от 30.06.2017 года, N АМ000001107 от 31.05.2017 года, N 1587 от 31.07.2017 года, N 1784 от 31.08.2017 года, N 2011 от 30.09.2017 года, N 2257 от 31.10.2017 ш года, N 2515 от 30.11.2017 года, N 2737 от 29.12.2017 года, N 212 от 31.01.2018 года, платежными поручениями N 1701 от 05.05.2017 года, N 2615 от 05.07.2017 года, N 2148 от 06.06.2017 года, N 3172 от 14.08.2017 года, N 3469 от 05.09.2017 года, N 3865 от 04.10.2017 года. N 4286 от 08.11.2017 года, N 4749 от 05.12.2017 года, N 126 от 16.01.2018 года, актами N 2653 от 30.04.2017 года, N 4159 от 30.06.2017 года, N 4159 от 30.06.2017 года, N 3349 от 31.05.2017 года, N 4886 от 31.07.2017 года, N 5708 от 31.08.2017 года, N 6458 от 30.09.2017 года, N 7316 от 31.10.2017 года, N 8065 от 30.11.2017 года, N 8881 от 29.12.2017 года, N 527 31.01.2018 года.

Затраты на ремонт составляют 34 928 руб., что подтверждается платежными поручением N 4641 от 01.12.2017 года, актом N 4502 от 27.11.2017 года. Затраты на изъятие составляют 431 546,20 руб., что подтверждается счетами N 14 от.05.2017 года, N 12 от 25.04.2017 года, платежными поручениями N 1908 от 24.05.2017 да, N 1544 от 27.04.2017 года, актами N 14 от 16.05.2017 года, N 13 от 25.04.2017 года, справкой- расшифровкой.

Затраты на оценку составляют 9 000 руб., что подтверждается на оценку, счетом N 291 от 28.11.2017 года, платежным поручением N 4645 от 01.12.2017 года, актом N 372 от 28.11.2017 года. Затраты на снятие с учета составляют 000 руб., что подтверждается счетом N 36 от 29.05.2017 года, платежным поручением Ю78 от 31.05.2017 года, актом N 00000034 от 29.05.2017 года. Затраты на 1спортировку составляют 1 005 000 руб., что подтверждается счетом N 70 от 10.04.2017 года, платежным поручением N 1279 от 12.04.2017 года, актом N 000000070 от 19.04.2017 года.

Затраты на организацию продажи составляют 265 766 руб., что подтверждается договором N АС-1712-1412-БУ купли-продажи от 30.01.2018 года, платежными поручениями N 93 от 02.02.2018 года, N 142 от 19.02.2018 года N 265 от 19.02.2018 года, счетом N 4 от 14 февраля 2018 года, платежным поручением N 561 от 19.02.2018 года, актом N 3-от 14.02.2018 года. В совокупности указанные расходы составляют 1 899 228,19 руб.

Общая сумма, причитающаяся лизинговой компании по договору лизинга, составляет 24 747 082,43 рублей (16 969 172 + 3 862 624,76 + 2 016 057,48 + 1 899 228,19 = 24 747 082,43). Лизингополучателем уплачены лизинговые платежи (помимо авансового платежа) на сумму 3 812 908,16 руб.

Имущество выставлено на продажу на торгах по начальной цене 12 375 755 руб. (Лот#1712-1412). Начало торгов: 00:00 15.01.2018, окончание торгов: 18.01.2018 в 11:50. Шаг повышения цены лотов: 12 500 руб., что подтверждается протоколам торгов от 18.01.2018 года и информационным сообщением в журнале "Аукционный вестник" N 360 (12.310) пятница, 15 декабря 2017 г.

По результатам торгов победителем признано ООО "ТЕХ СУППОРТ", предложивший наивысшую цену 12 388 255 руб. что подтверждается протоколом торгов от 18.01.2018 г. На основании проколола торгов с ООО "ТЕХ СУППОРТ" заключен договор купли-продажи N АС-1712-1412-БУ купли-продажи от 30.01.2018 года, согласно п. 1.2 которого право собственности на товар переходит к покупателю после подписания сторонами акта приема - передачи и перехода права собственности.

Акт приема - передачи и перехода права собственности подписан сторонами 01.03.2018 г.

Ввиду изложенного, суд первой инстанции пришел к выводу, что предмет лизинга реализован на торгах с открытым составом участников, недобросовестности или неразумности при продаже предмета лизинга допущено не было, в связи с чем, при определении сальдо встречных обязательств необходимо исходить из суммы, вырученной от продажи предмета лизинга: 12 388 255 руб.

Таким образом, арбитражный суд обоснованно установил, что сальдо встречных обязательств по договору лизинга N TG110L-16-01-L от 15.02.2016 года составляет убыток на стороне лизингодателя в размере 8 545 919,27 руб. и на основании статьи 15 ГК РФ с лизингополучателя в пользу лизингодателя подлежат взысканию убытки.

30.05.2018 года истец направил в адрес ООО "Тутта" претензию, однако последняя оставлена без ответа.

В результате соотнесения взаимных предоставлений сторон по трем договорам, завершающая обязанность в размере 35 75 171,14 рублей возникла на стороне лизингополучателя.

Удовлетворяя исковые требования в полном объеме, суд первой инстанции руководствуясь ст. ст. 15, 624, 665 ГК РФ, ст. 2 ФЗ от 29.10.1998 г. N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге), Постановлением Пленума ВАС РФ от 14.03.2017 N 17 "Об отдельных вопросах, связанных с договором выкупного лизинга" пришел к выводу, что расчет истца обоснован и документально подтвержден, кроме того, в расчете учтены санкции по договору и особенности реализации предмета лизинга.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев дело повторно, проверив правильность выводов суда первой инстанции и обоснованность доводов апелляционной жалобы, полагает, что она не подлежит удовлетворению, а решение арбитражного суда отмене, по следующим основаниям.

Довод апелляционной жалобы, касающийся неверного определения судом периода исчисления платы за финансирование, судебная коллегия отклоняет, поскольку, определяя период времени, за который исчисляется плата за финансирование, необходимо исходить из того, что сам по себе возврат предмета лизинга во владение лизингодателя не означает возврата лизингодателю суммы предоставленного им финансирования, поскольку в силу ст. 28 Федерального закона "О финансовой аренде (лизинге)" и п. 2 постановления Пленума ВАС РФ N 17 от 14.03.2014 г. такой возврат должен производиться в денежной форме.

Как указано в постановлении Президиума ВАС РФ от 21.01.2014 N 6878/2013 при определении срока взимания платы за финансирование должен браться период, признаваемый достаточным с учетом обстоятельств дела и характера имущества для реализации последнего.

Это согласуется с п.п. 3.3,4 постановления Пленума ВАС РФ N 17 от 14.03.2014 г., в котором указано, что плата за финансирование взимается за время до фактического возврата финансирования, в котором отмечается необходимость реализации возвращенного имущества в разумный срок с момента его изъятия.

Как указано в ответе N 2 Обзора судебной практики ВС РФ N 4 (2016), утвержденном 20 декабря 2016 года Президиумом ВС РФ, денежное обязательство лизингополучателя в договоре выкупного лизинга состоит в возмещении затрат лизингодателя, связанных с приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю (возврат вложенного лизингодателем финансирования) и выплате причитающегося лизингодателю дохода (платы за финансирование).

Лизингодатель должен узнать о получении им лизинговых платежей в сумме большей, чем его встречное предоставление, с момента, когда ему должна была стать известна стоимость возвращенного предмета лизинга

Таким образом, начисление платы за финансирование не может быть прекращено до реализации предмета лизинга или до истечения разумного срока для его реализации.

Довод заявителя жалобы о согласовании сторонами договора лизинга иного порядка расчета платы за финансирование подлежит отклонению, такой порядок не был согласован.

Прекращение обязательства по уплате лизинговых платежей с даты возврата предмета лизинга при досрочном расторжении договора не означает возврата предоставленного финансирования и не лишает лизингодателя возможности начислять плату за финансирование до даты возврата такого финансирования.

Расчет неустойки по договорам лизинга представлен в материалы дела в приложении к расчету сальдо встречных обязательств, судом проверен и признан обоснованным, неустойка снижению не подлежит.

На основании п. 3.2, п. 3.6 постановления Пленума ВАС РФ N 17 от 14.03.2014 г. при расчете сальдо встречных обязательств также учитываются убытки лизингодателя, которые определяются по общим правилам, предусмотренным гражданским законодательством. В частности, к реальному ущербу лизингодателя могут относиться затраты на демонтаж, возврат, транспортировку, хранение, ремонт и реализацию предмета лизинга, плата за досрочный возврат кредита, полученного лизингодателем на приобретение предмета лизинга.

Согласно п. 17.6 общих условий лизингополучатель несет все расходы, связанные с возвратом предмета лизинга, включая расходы на его транспортировку до места возврата и иные имеющие отношение к возврату предмета лизинга расходы.

Таким образом, расходы лизингодателя, вызванные досрочным расторжением договора лизинга по вине лизингополучателя, подлежат включению в расчет сальдо встречных обязательств.

Понесенные лизингодателем расходы являются разумными и обоснованными и подтверждаются представленными в материалы дела доказательствами.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

При совокупности изложенных обстоятельств, суд апелляционной инстанции находит доводы апелляционной жалобы несостоятельными, оснований для отмены либо изменения решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционной суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 12 ноября 2018 года по делу N А40-162976/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.И. Проценко

Судьи

Е.Б. Алексеева М.С. Кораблева