Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 февраля 2019 г. N 09АП-63324/18

г. Москва

26 февраля 2019 г.

Дело N А40-108569/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 19 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 февраля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей А.Н. Григорьева, Д.Г. Вигдорчика,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего ОАО "Московский Фондовый Центр"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 30 октября 2018 года, вынесенное судьей Омельченко А.Г.,

о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Московский Фондовый Центр" требования Гареева Альберта Альтафовича

по делу N А40-108569/16-38-145 "Б" о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Московский Фондовый Центр"

при участии в судебном заседании:

Гареев А.А. - лично, паспорт,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 01.12.2017 г. признано несостоятельным (банкротом) ОАО "Московский Фондовый Центр" (ИНН 7729138539, ОГРН 1027739035796). Временное исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Илюшечкина Олега Николаевича - члена МСО ПАУ, о чем опубликовано сообщение в газете "Коммерсантъ" N 240 от 23.12.2017 г.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.12.2017 г. конкурсным управляющим утвержден Семенов Владимир Павлович, член Ассоциации ВАУ "Достояние", о чем опубликовано сообщение в газете "Коммерсантъ" N 5 от 13.01.2018 г.

Судом рассмотрено заявление Гареева Альберта Альтафовича об установлении заявленного размера требований кредиторов должника.

Арбитражный суд города Москвы, руководствуясь ст. ст. 4, 71, 100, 137, 142 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)":

Заявление Гареева Альберта Альтафовича удовлетворил, включив в реестр требований кредиторов должника ОАО "Московский Фондовый Центр" требование Гареева Альберта Альтафовича в размере 73 578 652,00 рублей с учетом п.3 ст.137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Не согласившись с принятым определением, конкурсный управляющий ОАО "Московский Фондовый Центр" подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, которым заявление Гареева Альберта Альтафовича о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Московский Фондовый Центр" удовлетворить в части включения с учетом п. 3 ст. 139 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования в размере 501 251 руб. 66 коп., в остальной части - отказать.

В обоснование своей позиции конкурсный управляющий ОАО "Московский Фондовый Центр" указывает, что первая процедура - наблюдение - введена в отношении Должника 09.09.2016 г. Таким образом, срок, до которого должны были начисляться штрафные санкции, - 08.09.2016.

Если исходить из того, что датой начала просрочки исполнения обязательств является дата, указанная в заявлении конкурсного кредитора, - 12.12.2014, то период просрочки составляет 637 дней.

Таким образом, конкурсным кредитором неправомерно заявлено, а судом удовлетворено требование о взыскании пени за период после введения процедуры банкротства.

Кроме того, незаконно начисление пени в размере 3% за каждый день просрочки.

Установление в реестр требований кредиторов пени, в 23 раза превышающей размер основного долга, противоречит указанной норме ФЗ "О защите прав потребителей", на который ссылается кредитор.

Применение к отношениям между клиентом и брокером ФЗ "О Защите прав потребителей", и, как следствие, начисление штрафных санкций по данному Закону, не соответствует действующему законодательству.

При этом, согласно п. 4.2 представленной Гареевым А.А. копии договора N 4605 на комплексное обслуживание на рынке ценных бумаг от 14.08.2002 г., сторона, виновная в несвоевременном исполнении обязательств по перечислению денежных средств другой стороне, уплачивает пени в размере 0,1% от несвоевременно и/или не полностью перечисленной суммы за каждый календарный день просрочки, но не более 5% от несвоевременно и/или не полностью перечисленной суммы.

Согласно п. 4.3 данного Договора, взыскание неустойки исключает заявление требований о возмещении убытков и не освобождает Стороны от исполнения обязательств.

Исходя из данных пунктов, размер устанавливаемой в реестр пени не мог превышать 159 953 руб. 59 коп.

В судебное заседание Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заявителя апелляционной жалобы не явился, извещен.

Гареев А.А. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в обжалуемой части в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав Гареева А.А., считает, что определение Арбитражного суда города Москвы следует изменить.

Суд первой инстанции пришел к следующему выводу.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в обоснование доводов требования кредитор представил договор N 4605 на комплексное обслуживание на рынке ценных бумаг от 14.08.2002 г.

Сведения о признании должника ОАО "Московский Фондовый Центр" банкротом и открытии конкурсного производства были опубликованы 23.12.2017 г. Таким образом, требование кредитора было заявлено в рамках двухмесячного срока предусмотренного ст. 142 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

При этом требование кредитора в размере 73 578 652,00 руб. в соответствии со ст. 4, 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", подлежит включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника ОАО "Московский Фондовый Центр".

Апелляционный суд полагает обоснованными доводы апелляционной жалобы о неправомерном применении к отношениям сторон ФЗ "О защите прав потребителей", в том числе при расчете заявленной неустойки.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.04.2017 г по делу N А40-108569/2016 в реестр требований кредиторов ОАО "Московский Фондовый Центр" включено требование Гареева А.А. в размере 3 199 071,81 руб., основанное на решении Замоскворецкого районного суда г Москвы от 17.04.2015 по делу N 2-1613/2015.

Гареев Альберт Альтафович обратился со вторым заявлением о включении в реестр требований кредиторов суммы пени из расчета 3% от цены выполнения работы за каждый день просрочки за период с 12.12.2014 по 30.01.2017 - в общем размере 73 578 652 руб.

Первая процедура - наблюдение - введена в отношении Должника 09.09.2016 г. Таким образом, срок, до которого должны начисляться штрафные санкции, - 08.09.2016.

Таким образом, если исходить из того, что датой начала просрочки исполнения обязательств является дата, указанная в заявлении конкурсного кредитора, - 12.12.2014, то период просрочки составляет 637 дней.

Таким образом, конкурсным кредитором неправомерно заявлено, а судом первой инстанции удовлетворено требование о взыскании пени за период после введения процедуры банкротства.

Кроме того, неправомерно начисление пени в размере 3% за каждый деш просрочки.

Так, Заявитель ссылается на п. 5 ст. 28 ФЗ "О защите прав потребителей", согласно которому в случае нарушения установленных сроков выполнения работы (оказания услуги) или назначенных потребителем на основании пункта 1 настоящей статьи новых сроков исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги).

При этом, согласно абзацу 4 данного пункта, сумма взысканной потребителем неустойки (пени) не может превышать цену отдельного вида выполнения работы (оказания услуги) или общую цену заказа, если цена выполнения отдельного вида работы (оказания услуги) не определена договором о выполнении работы (оказания услуги).

С учетом специфики правоотношений, Заявитель не является потребителем услуг в смысле указанного закона.

Согласно общим положениям ФЗ "О защите прав потребителей", потребитель - гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Аналогичное разъяснение содержится в пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2012 г. N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей".

Таким образом, Закон о защите прав потребителей не применяется к отношениям по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами. Указанное обстоятельство аргументировано тем, что гражданин признается потребителем при условии, что товары (работы, услуги) приобретаются им исключительно для личных (бытовых) нужд, не связанных с предпринимательством.

Однако деятельность по совершению сделок с ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, имеет рисковый характер. Поэтому ее нельзя считать направленной на удовлетворение личных (бытовых) нужд, (данная позиция отражена в Определении Верховного Суда РФ от 27 июня 2017 г. N 18-КГ17-78).

Таким образом, применение к отношениям между клиентом и брокером ФЗ "О Защите прав потребителей", и, как следствие, начисление штрафных санкций по данному Закону, не соответствует действующему законодательству.

В данном случае, отношения сторон урегулированы условиями заключенного между ними договора.

При этом согласно п. 4.2 представленной Гареевым А.А. копии договора N 4605 на комплексное обслуживание на рынке ценных бумаг от 14.08.2002 г., сторона, виновная в несвоевременном исполнении обязательств по перечислению денежных средств другой стороне, уплачивает пени в размере 0,1% от несвоевременно и/или не полностью перечисленной суммы за каждый календарный день просрочки, но не более 5% от несвоевременно и/или не полностью перечисленной суммы.

Согласно п. 4.3 данного Договора, взыскание неустойки исключает заявление требований о возмещении убытков и не освобождает Стороны от исполнения обязательств.

Так, размер основного долга перед Гареевым А.А., из которого следует производить расчет, составлял 3 199 071,81 руб. (это Требование Гареева А.А. в размере 3 199 071,81 руб. основного долга включена в реестр требований кредиторов должника определением Арбитражного суда г. Москвы от 17.04.2017 в рамках настоящего дела о банкротстве).

Период просрочки исполнения обязательств - с 12.12.2014 г. по 08.09.2016 г. - 637 дней.

Пени - 0,1 % за каждый день просрочки.

3 199 071,81 * 0,1% * 637 = 2 037 808,74.

Однако, как указано в п. 4.2 договора N 4605 на комплексное обслуживание на рынке ценных бумаг от 14.08.2002 г., пени не может превышать 5% от суммы задолженности (3 199 071,81 * 5% = 159 953,59 руб.).

Таким образом, является обоснованным довод апелляционной жалобы о том, что, исходя из данных пунктов, размер устанавливаемой в реестр пени не может превышать 159 953 руб. 59 коп.

При изготовлении текста резолютивной части в порядке ст. 176 АПК РФ определения от 19.02.2019 допущена подлежащая исправлению в порядке ст. 179 АПК РФ техническая описка:

вместо правильного "Включить в реестр требований кредиторов должника - ОАО "Московский Фондовый Центр" требование Гареева Альберта Альтафовича в размере 159 953 руб. 59 коп. пени с учетом п.3 ст.137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"

ошибочно указано "Включить в реестр требований кредиторов должника - ОАО "Московский Фондовый Центр" требование Гареева Альберта Альтафовича в размере 3 199 071 руб. 81 коп. основного долга, а также 159 953 руб. 59 коп. пени с учетом п.3 ст.137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 179, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 30 октября 2018 по делу N А40-108569/16-38-145 "Б" изменить.

Заявление Гареева Альберта Альтафовича удовлетворить частично.

Включить в реестр требований кредиторов должника - ОАО "Московский Фондовый Центр" требование Гареева Альберта Альтафовича в размере 159 953 руб. 59 коп. пени с учетом п.3 ст.137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В остальной части требования оставить без удовлетворения.

Третий абзац текста резолютивной части в порядке ст. 176 АПК РФ определения от 19.02.2019 следует читать: "Включить в реестр требований кредиторов должника - ОАО "Московский Фондовый Центр" требование Гареева Альберта Альтафовича в размере 159 953 руб. 59 коп. пени с учетом п.3 ст.137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

Д.Г. Вигдорчик А.Н. Григорьев