Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 февраля 2019 г. N 09АП-3453/19

г. Москва

28 февраля 2019 г.

Дело N А40-55732/17

Резолютивная часть постановления объявлена 21.02.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 28.02.2019.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей О.И. Шведко, А.С. Маслова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Д.Полушкиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО СК "Ойлер Гермес Ру" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.12.2018 по делу N А40-55732/17, вынесенное судьей О.С. Авдониной, об отказе ООО СК "Ойлер Гермес Ру" в удовлетворении заявления о привлечении солидарно к субсидиарной ответственности Смурова С.П. и Ловенецкой Л.Н. в деле о банкротстве ОАО "ОМК"

при участии в судебном заседании:

от ООО СК "Ойлер Гермес Ру" - Савин К.Г., дов. от 09.01.2019

от конкурсного управляющего ОАО "ОМК" - Волохова К.Н., дов. от 07.12.2018

от Смурова С.П. и Ловенецкой Л.Н. - Зиновьев М.А., дов. от 20.04.2018

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2017 ОАО "ОМК" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Куранов А.И.

Определением суда от 20.12.2018 ООО СК "Ойлер Гермес Ру" отказано в удовлетворении заявления о привлечении солидарно к субсидиарной ответственности Смурова С.П. и Ловенецкой Л.Н.

ООО СК "Ойлер Гермес Ру" не согласилось с определением суда, обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, заявление удовлетворить.

Смуров С.П. и Ловенецкая Л.Н. представили отзыв на апелляционную жалобу, в котором просят определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ООО СК "Ойлер Гермес Ру" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить.

Представители конкурсного управляющего, Смурова С.П. и Ловенецкой Л.Н. возражали против ее удовлетворения, указывая на законность определения суда.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Согласно ст. 61.12 Закона о банкротстве неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию такого решения) в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче данного заявления в арбитражный суд.

В обоснование доводов апелляционной жалобе ООО СК "Ойлер Гермес Ру" указывает, что финансовые показатели должника свидетельствовали о его неплатежеспособности, при этом, ни одно из контролирующих должника лиц с соответствующим заявлением о признании должника банкротом не обращалось.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод апелляционной жалобы.

Привлечение контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по указанным в данной норме основаниям возможно при наличии совокупности следующих условий: возникновение одного из перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротства обстоятельств и установление даты возникновения обстоятельства; неподача контролирующими лицами заявления о банкротстве должника в течение месяца с даты возникновения соответствующего обстоятельства; возникновение обязательств должника, по которым указанные лица привлекаются к субсидиарной ответственности, после истечения срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве.

При этом подлежит установлению дата возникновения перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве обстоятельств, точные даты возникновения у соответствующего лица обязанности подать заявление о банкротстве должника и истечение предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 Закона э банкротстве срока, точная дата возникновения обязательства, к субсидиарной ответственности по которому привлекается лицо (лица) из перечисленных в пункте 2 статьи 10 Закона о банкротстве.

Как правильно указал суд первой инстанции, момент наступления неплатежеспособности должника надлежащим образом заявителем не подтвержден, в материалах дела отсутствуют доказательства возникновения неисполненных обязательств, возникших после истечения срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве.

Исходя из анализа финансового состояния должника за период 2013 по 2017 год, сделанного конкурсным управляющим, коэффициенты платежеспособности (кроме коэффициента абсолютной ликвидности, который не является единственным показателем платежеспособности общества) на конец исследуемого периода находятся на достаточном уровне. Исходя из финансового анализа должника, сделанным конкурсным управляющим, должник в указанный период был платежеспособным.

Суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том. что Смуров С.П. являлся генеральным директором ОАО "ОМК" три месяца, и, проанализировав финансовое состояние должника, в соответствии с нормами ст. 61 ГК РФ принял решение о ликвидации общества.

Впоследствии ликвидатором должника была назначена Ловенецкая Л.Н., являющаяся контролирующим должника лицом 15 (пятнадцать) дней.

Судом первой инстанции верно установлено, что Смуров С П., 03.04.2017 приняв решение о ликвидации ОАО "ОМК", действуя добросовестно и в интересах кредиторов, предпринял меры для предотвращения еще большего ущерба интересам кредиторов. Исходя из финансового анализа, проведенного конкурсным управляющим, показатели ликвидности понизились в 2016 году, то есть до вступления Смурова С.П. в должность генерального директора должника.

Ловенецкая Л.Н. являлась ликвидатором должника на протяжении 15 дней, в связи с чем не имела возможности в такие короткие сроки провести инвентаризацию имущества и обязательств ОАО "ОМК".

Из материалов дела следует, что сделка по отчуждению должником нежилого помещения с кадастровым номером 77:02:0021005:2957, площадью 16 965,1 кв.м., расположенного по адресу: г. Москва, ул. Руставели, д. 14, стр. 1 в пользу ООО "Милкиленд Ру", была совершена 02.11.2016, а сделки по отчуждению недвижимого имущества в пользу ООО "Новомосковский молочный комбинат" - 16.11.2015, то есть в период, когда Смуров С.П. и Ловенецкая Л.Н. не являлись контролирующими должника лицами.

В отношении сделок, совершенных должником в период с 04.04.2017 по 26.04.2017 в пользу ООО "Милкиленд Ру" по оплате за товар (сыры) согласно договору N 16/10/15 от 16.10.2015, следует отметить, что в материалах дела имеются товарные накладные, свидетельствующие о ранее произведенных поставках ООО "Милкиленд Ру" товара в пользу ОАО "ОМК", в связи с чем возмездность заявленных сделок предполагается и не оспаривается заявителем.

Доказательств недобросовестных действий указанных лиц, перечисленных в п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 62, в материалы дела не представлено, и судом не установлено, как и доказательств того, что только действиями или указаниями ответчиков общество было доведено до состояния несостоятельности (банкротства) и в полной мере не могло удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Суд первой инстанции полно и правильно установил фактические обстоятельства по делу и дал им надлежащую правовую оценку.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.12.2018 по делу N А40-55732/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу жалобу ООО СК "Ойлер Гермес Ру" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

О.И. Шведко А.С. Маслов