Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 марта 2019 г. N 09АП-2901/19

г. Москва

5 марта 2019 г.

Дело N А40-152559/18

Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 5 марта 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей И.М. Клеандрова, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Глобал Эко"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.12.2018

по делу N А40-152559/18, вынесенное судьей Никифоровым С.Л.,

об отказе в удовлетворении заявления ООО "Глобал Эко" о включении задолженности в реестр требований кредиторов ООО "ДП ХОЛДИНГ"

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ДП ХОЛДИНГ"

при участии в судебном заседании:

от в/у ООО "ДП ХОЛДИНГ" - Мерзляков Н.В. по дов. от 19.02.2019,

от ПАО "Банк ВТБ" - Поцхверия Б.М. по дов. от 06.08.2018,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 22.08.2018 г. в отношении ООО "ДП ХОЛДИНГ" (ОГРН 1097746555180, ИНН 7727698359) введена процедура наблюдения. Временным управляющим должника утвержден Фомин Дмитрий Вячеславович (ИНН 771902930786, адрес: 107113, г. Москва, а/я 113).

Сообщение опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 158 от 01.09.2018 г.

Судом рассмотрено заявление-требование ООО "Глобал Эко" о включении в реестр требований кредиторов должника ООО "ДП ХОЛДИНГ" задолженности в размере 35 000 000 руб.

Арбитражный суд города Москвы определением от 17 декабря 2018 г., руководствуясь ст. ст. 4, 16, 32, 71, 100, 134, 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", отказал в удовлетворении заявления ООО "Глобал Эко" о включении задолженности в реестр требований кредиторов должника ООО "ДП ХОЛДИНГ".

Не согласившись с принятым определением, ООО "Глобал Эко" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и разрешить вопрос по существу.

В обоснование своей позиции ООО "Глобал Эко" указывает, что ООО "Глобал Эко" перечислило первоначальному кредитору ОАО "Иткульский спиртзавод" сумму 35 000 000 (Тридцать пять миллионов) рублей за ЗАО "УК Кристалл-Лефортово" (в последующем реорганизованного в ООО "УК Кристалл-Лефортово"), что подтверждается платежными поручениями, которые приложены к материалам дела.

Обязательства ООО "УК Кристалл-Лефортово" перед ООО "ГлобалЭко" обеспечены в том числе договором поручительства N ДПХ/УККЛ/ГЭ - 2 от 11.06.2018 г. Обязательства ООО "ДП Холдинг" на момент обращения в суд с заявлением о включении в реестр кредиторов не исполнены, по этой причине они подлежат включению в реестр кредиторов.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители временного управляющего ООО "ДП ХОЛДИНГ", ПАО "Банк ВТБ" возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Представитель заявителя апелляционной жалобы не явился, извещен

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 11.06.2018 г. между ООО "Глобал Эко" и ООО "ДП Холдинг" заключен договор поручительства N ДПХ/УККЛ/ГЭ-2, согласно которому ООО "ДП Холдинг" обязуется в пределах 30 000 000 рублей отвечать перед ООО "Глобал Эко" солидарно с ООО "УК Кристалл-Лефортово" за исполнение ООО "УК Кристалл-Лефортово" регрессных требований ООО "Глобал Эко" по договору поручительства NГЭ/УККЛ/-1 от 15.05.2017 г.

09.06.2018 г. ООО "Глобал Эко" по платежному поручению перечисляет денежные средства в пользу ОАО "Иткульский спиртзавод" денежные средства в размере 30 000 000 рублей со следующим назначением платежа: "оплата по договору поручительства N ГЭ/УККЛ/-1 от 02.04.2018 г. за ООО "УК Кристалл-Лефортово" для расчетов по договору возврата по предварительному договору купли-продажи доли в УК от 19.06.2016 г. НДС не облагается.

02.07.2018 г. ООО "Глобал Эко" по платежному поручению перечисляет денежные средства в пользу ОАО "Иткульский спиртзавод" денежные средства в размере 5 000 000 рублей со следующим назначением платежа: "оплата по договору поручительства N ГЭ/УККЛ/-1 от 02.04.2018 г. за ООО "УК Кристалл-Лефортово" для расчетов по договору возврата по предварительному договору купли-продажи доли в УК от 19.06.2016 г. НДС не облагается.

Отказывая в требовании, суд первой инстанции исходил из следующего.

Согласно протоколу N 6 заседания Совета Директоров ОАО "Иткульский спиртзавод" от 09.06.2015 г., членом и председателем Совета директоров является Сметана Павел Юрьевич.

ЗАО "УК Кристалл-Лефортово" создано 09.08.2010 г. Генеральным директором с даты создания по 01.03.2018 г. являлся Сметана Павел Юрьевич. 01.03.2018 г. ЗАО "УК Кристалл-Лефортово" прекратило деятельность путем преобразования в ООО "УК Кристалл-Лефортово".

Генеральным директором и участником ООО "УК Кристалл-Лефортово" с даты создания 01.03.2018 г. является Сметана Павел Юрьевич. ООО "УК Кристалл-Лефортово" зарегистрировано по адресу: 117628, г. Москва, бульвар Дмитрия Донского, 10.

С 21.09.2009 г. Генеральным директором и участником ООО "ДП Холдинг" является Сметана Павел Юрьевич. ООО "ДП Холдинг" зарегистрировано по адресу: 117628, г. Москва, бульвар Дмитрия Донского, 10.

ООО "ДП Холдинг" является собственником доли в уставном капитале ООО "Глобал Эко" в размере 85,07%.

С 22.04.2011 г. Генеральным директором ООО "Глобал Эко" является Сметана Павел Юрьевич.

При заключении договора поручительства от 11.06.2018 г. умышленно были приняты должником обязательства в отсутствие реальной возможности их исполнить. Заявитель и должник злоупотребили своими правами, предоставленными им Гражданским кодексом Российской Федерации, стороны договора, действуя разумно, должны были осознавать, что имущественное положение должника не позволит ему погасить задолженность по долгам третьего лица без ущемления интересов иных кредиторов.

При этом конкурсные кредиторы лишились части того, на что справедливо рассчитывали, тем самым нарушился баланс интересов вовлеченных в процесс банкротства конкурсных кредиторов.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции не нашел оснований для включения заявленного ООО "Глобал Эко" требования в реестр требований кредиторов должника.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения по доводам апелляционной жалобы.

Первоначальный кредитор (ОАО "Иткульский спиртзавод"), Кредитор, должник (поручитель) и основной должник (ЗАО "УК Кристалл-Лефортово", продавец) являются взаимосвязанными (аффилированными) лицами, контролируемыми одним конечным бенефициаром (Сметана Павел Юрьевич), который в свою очередь в силу корпоративного участия имел возможность определять принимаемые ими решения и был осведомлен о финансовом положении должника.

Исходя из реального экономического смысла, заключение договора поручительства с должником представляло собой перераспределение денежных средств и обязательств внутри одного хозяйствующего субъекта.

Погашение обязательств неплатежеспособного аффилированного лица (ООО "ГК Кристалл-Лефортово") по существу представляет собой капиталозамещающее финансирования в условиях неплатежеспособности должника, имеющее завуалированную корпоративную природу.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.12.2018 по делу N А40-152559/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

Р.Г. Нагаев И.М. Клеандров