Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 марта 2019 г. N 09АП-5275/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 28 июня 2019 г. N Ф05-9471/19 настоящее постановление оставлено без изменения

12 марта 2019 г.

дело N А40-190305/18

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 марта 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Кузнецовой Е.Е.,

Судей: Семикиной О.Н., Бодровой Е.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Гавриковой А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы истца и Ответчика

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.12.2018 г. (резолютивная часть от 14.11.2018 г.)

по делу N А40-190305/18, принятое судьей Коноваловой Е.В.,

по иску ИП Рассказова А.М. (ОГРНИП 317774600433791)

к ООО "МОРТОН-ЮГ" (ОГРН 1075003008464) о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Рассказов А.М.(лично),

от ответчика: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Рассказов Андрей Михайлович (далее - ИП Рассказов А.М.) предъявил ООО "МОРТОН-ЮГ" иск о взыскании пени в размере 4 325 747 руб. на основании ч. 2 ст. 6 Закона об участии в долевом строительстве за нарушение предусмотренного договором участия в долевом строительстве срока передачи участнику долевого строительства объекта долевого строительства.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 14.12.2018 г., изготовленным в полном объеме 14.12.2018 г. (с учетом определения об исправлении опечатки от 24.01.2019 г.), исковые требования удовлетворены в части. Суд взыскал с ООО "МОРТОН-ЮГ" в пользу ИП Рассказова А.М. неустойку в размере 1 370 000 руб. с учетом применения ст. 333 ГК РФ. Суд взыскал с ООО "МОРТОН-ЮГ" в доход федерального бюджета 44 629 руб. госпошлины. В остальной части иска отказано.

На состоявшее решение Истцом и Ответчиком поданы апелляционные жалобы.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Истец по требованиям и доводам жалобы Ответчика возражал, заявил частичный отказа от иска в части взыскания неустойки по договору от 09.09.2014 N ПХ-29б-4-5-6 в размере 985 898 руб. 88 коп., неявившийся Ответчик уведомлен о времени и месте рассмотрения дела посредством размещения соответствующих сведений на официальном сайте суда в сети Интернет (т. 2 л.д. 115).

Суд апелляционной инстанции полагает обоснованным ходатайство истца об отказе от иска в части требования о взыскании с ответчика неустойки в размере 985 898 руб. 88 коп., исходя из следующего.

В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ).

В силу части 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Суд апелляционной инстанции полагает, что ходатайство истца об отказе от иска в части требования о взыскании с ответчика неустойки в размере 985 898 руб. 88 коп. заявлено уполномоченным лицом, отказ от иска в части не противоречит закону и не нарушает права ответчика.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, установил следующие обстоятельства.

Установлено, что 24.07.2013 года между ООО "Мортон-Юг" (Застройщик) и Дмитриевым Данилом Владимировичем, Дмитриевой Екатериной Владимировной (Участники долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве офисного центра с подземной стоянкой N ПХ-29б-2-19-5, по условиям которого Застройщик принял на себя обязательство своими силами и (или) с привлечением других лиц осуществить проектирование, строительство и ввод в эксплуатацию офисного центра, и после передать участнику долевого строительства в собственность помещение N 503 на 19 этаже, площадью 56,35 кв.м., расположенное в секции 2 офисного центра по строительному адресу: г.Москва, сельское поселение Внуковское, д. Пыхтино, уч. 6/1, корпус 29 б.

В соответствии с 2.4. Договора, помещение должно быть передано участнику до- левого строительства не позднее 30.06.2015.

Участники долевого строительства свои обязательства перед ответчиком по оплате цены договора выполнили своевременно и в полном объеме, выплатив ответчику денежные средства в сумме 3685402 руб. 70 коп.

Тогда как Застройщик в срок, предусмотренный Договором, помещение не передал.

Участники долевого строительства направили в адрес Застройщика претензию с требованием о выплате неустойки в связи с просрочкой передачи Объекта долевого строительства, однако претензия была оставлена ответчиком без удовлетворения.

24.11.2017 между Участниками долевого строительства (Цедент) и ИП Рассказовым А.М. (Цессионарий) заключен договор уступки права требования N 2411Ц2/17 (с учетом дополнительного соглашения N 1 от 20.04.2018), по условиям которого Цедент передает, а Цессионарий принимает право требования к Застройщику по договору участия в строительстве от 24.07.2013 NПХ-29б-2-19-5 в части неустойки за нарушение сроков передачи объекта за период с 08.03.2017 по 16.11.2017 в размере 566 262 руб. 12 коп.

О состоявшейся уступке права Застройщик уведомлен (т. 1 л.д. 52).

10.06.2014 года между ООО "Мортон-Юг" (Застройщик) и Шестраковой Светланой Николаевной (Участник долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве офисного центра с подземной стоянкой N ПХ-29б-4-6-8, по условиям которого Застройщик принял на себя обязательство своими силами и (или) с привлечением других лиц осуществить проектирование, строительство и ввод в эксплуатацию офисного центра, и после передать участнику долевого строительства в собственность помещение N 618 на 6 этаже, площадью 39,08 кв.м., расположенное в секции 4 офисного центра по строительному адресу: г.Москва, сельское поселение Внуковское, д. Пыхтино, уч. 6/1, корпус 29 б.

В соответствии с 2.4 Договора, помещение должно быть передано участнику до- левого строительства не позднее 31.12.2015.

Участник долевого строительства свои обязательства перед ответчиком по оплате цены договора выполнил своевременно и в полном объеме, выплатив ответчику денеж- ные средства в сумме 2919276 руб.

Тогда как Застройщик в срок, предусмотренный Договором, помещение не передал.

Участник долевого строительства направил в адрес Застройщика претензию с требованием о выплате неустойки в связи с просрочкой передачи Объекта долевого строительства, однако претензия была оставлена ответчиком без удовлетворения.

05.05.2018 между Участником долевого строительства (Цедент) и ИП Рассказовым А.М. (Цессионарий) заключен договор уступки права требования N 0505Ц1/18, по условиям которого Цедент передает, а Цессионарий принимает право требования к Застройщику по договору участия в строительстве от 10.06.2014 NПХ-29б-4-6-8 в части неустойки за нарушение сроков передачи объекта за период с 06.06.2017 по 16.11.2017 в размере 261713 руб. 09 коп.

О состоявшейся уступке права Застройщик уведомлен (т. 1 л.д. 67).

20.09.2013 года между ООО "Мортон-Юг" (Застройщик) и Шестраковой Александрой Николаевной (Участник долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве офисного центра с подземной стоянкой N ПХ-29а-2-17-8, по условиям которого ответчик принял на себя обязательство своими силами и (или) с привлечением других лиц осуществить проектирование, строительство и ввод в эксплуатацию офисного центра, и после передать участнику долевого строительства в собственность помещение N 251 на 17 этаже, площадью 39,08 кв.м.., расположенное в секции 2 офисного центра по строительному адресу: г.Москва, сельское поселение Внуковское, д. Пыхтино, уч. 6/1, корпус 29 а.

В соответствии с 2.4 Договора, помещение должно быть передано участнику долевого строительства не позднее 30.06.2015.

Участник долевого строительства свои обязательства перед ответчиком по оплате цены договора выполнил своевременно и в полном объеме, выплатив ответчику денежные средства в сумме 2726846 руб. 08 коп.

Тогда как Застройщик в срок, предусмотренный Договором, помещение не передал.

Участник долевого строительства направил в адрес Застройщика претензию с требованием о выплате неустойки в связи с просрочкой передачи Объекта долевого строительства, однако претензия была оставлена ответчиком без удовлетворения.

05.05.2017 между Участником долевого строительства (Цедент) и ИП Рассказовым А.М. (Цессионарий) заключен договор уступки права требования N 0505Ц2/2018, по условиям которого Цедент передает, а Цессионарий принимает право требования к Застройщику по договору участия в строительстве от 20.09.2013 NПХ-29а-2-17-8 в части неустойки за нарушение сроков передачи объекта за период с 25.08.2016 по 16.11.2017 в размере 671894 руб. 87 коп.

О состоявшейся уступке права Застройщик уведомлен (т. 1 л.д. 87).

20.12.2013 года между ООО "Мортон-Юг" (Застройщик) и Никитиной Татьяной Евгеньевной (Участник долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве офисного центра с подземной стоянкой N ПХ-29б-1-17-6, по условиям которого ответчик принял на себя обязательство своими силами и (или) с привлечением других лиц осуществить проектирование, строительство и ввод в эксплуатацию офисного центра, и после передать участнику долевого строительства в собственность помещение N 384 на 17 этаже площадью 55,89 кв.м.., расположенное в секции 2 офисного центра по строительному адресу: г.Москва, сельское поселение Внуковское, д. Пыхтино, уч. 6/1, корпус 29 б.

В соответствии с 2.4 Договора, помещение должно быть передано участнику долевого строительства не позднее 30.06.2015.

Участник долевого строительства свои обязательства перед ответчиком по оплате цены договора выполнил своевременно и в полном объеме, выплатив ответчику денежные средства в сумме 3560193 руб.

Тогда как Застройщик в срок, предусмотренный Договором, помещение не передал.

Участник долевого строительства направил в адрес Застройщика претензию с требованием о выплате неустойки в связи с просрочкой передачи Объекта долевого строительства, однако претензия была оставлена ответчиком без удовлетворения.

16.01.2018 между Участником долевого строительства (Цедент) и ИП Рассказовым А.М. (Цессионарий) заключен договор уступки права требования N 1601Ц1/18, по условиям которого Цедент передает, а Цессионарий принимает право требования к Застройщику по договору участия в строительстве от 20.12.2013 NПХ-29б-1-17-6 в части неустойки за нарушение сроков передачи объекта за период с 01.07.2015 по 18.09.2016 в размере 993 115 руб. 84 коп.

О состоявшейся уступке права Застройщик уведомлен (т. 1 л.д. 105).

21.06.2014 года между ООО "Мортон-Юг" (Застройщик) и Благовещенсим Олегом Станиславовичем (Участник долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве офисного центра с подземной стоянкой N ПХ-29б-1-8-6, по условиям которого ответчик принял на себя обязательство своими силами и (или) с привлечением других лиц осуществить проектирование, строительство и ввод в эксплуатацию офисного центра, и после передать участнику долевого строительства в собственность помещение N 471 на 8 этаже, площадью 55,89 кв.м., расположенное в секции 1 офисного центра по строительному адресу: г.Москва, сельское поселение Внуковское, д. Пыхтино, уч. 6/1, корпус 29 б.

В соответствии с 2.4 Договора, помещение должно быть передано участнику долевого строительства не позднее 31.12.2015.

Участник долевого строительства свои обязательства перед ответчиком по оплате цены договора выполнил своевременно и в полном объеме, выплатив ответчику денежные средства в сумме 3828465 руб.

Тогда как Застройщик в срок, предусмотренный Договором, помещение не передал.

Участник долевого строительства направил в адрес Застройщика претензию с требованием о выплате неустойки в связи с просрочкой передачи Объекта долевого строительства, однако претензия была оставлена ответчиком без удовлетворения.

14.04.2018 между Участником долевого строительства (Цедент) и ИП Рассказовым А.М. (Цессионарий) заключен договор уступки права требования N 1405Ц1/18, по условиям которого Цедент передает, а Цессионарий принимает право требования к Застройщику по договору участия в строительстве от 21.06.2014 NПХ-29б-1-8-6 в части неустойки за нарушение сроков передачи объекта за период с 01.01.2016 по 26.03.2017 в размере 1197543 руб. 83 коп.

О состоявшейся уступке права Застройщик уведомлен (т. 1 л.д. 122).

Поскольку в добровольном порядке Застройщик неустойку не уплатил ни в пользу Первоначального кредитора, ни в пользу Нового кредитора, последний обратился за ее судебным взысканием.

Ч. 2 ст. 6 ФЗ от 30.12.2004 г. N 214-ФЗ предусмотрено, что в случае нарушения предусмотренного договором срока передачи участнику долевого строительства объекта долевого строительства застройщик уплачивает участнику долевого строительства неустойку (пени) в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства, от цены договора за каждый день просрочки. Если участником долевого строительства является гражданин, предусмотренная настоящей частью неустойка (пени) уплачивается застройщиком в двойном размере.

Ответчиком заявлено ходатайство о применении ст. 333 ГК РФ.

Суд первой инстанции признал данное заявление Ответчика обоснованным и снизил взыскиваемую неустойку до 200000 руб. по договору N ПХ-29б-2-19-5 от 24.07.2013; до 70000 руб. по договору NПХ-29б-4-6-8 от 10.06.2014; до 200000 руб. по договору NПХ-29а-2-17-8 от 20.09.2013; до 300000 руб. по договору NПХ-29б-1-17-6 от 20.12.2013; до 300000 руб. по договору NПХ-29б-1-8-6 от 21.06.2014.

Суд апелляционной инстанции по доводам апелляционных жалоб не находит оснований полагать, что размер неустойки, взысканной судом первой инстанции, определен неправильно.

В апелляционных жалобах не приведены обстоятельства, которые, по мнению Заявителей апелляционных жалоб, влияют на размер подлежащей взысканию неустойки, но не учтены судом первой инстанции при принятии обжалуемого решения.

Довод Истца о том, что неустойка уменьшена ниже 2-х кратной ключевой ставки является необоснованным, т.к. обязательство не является денежным.

При таких обстоятельствах у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания полагать, что размер неустойки, взысканной судом первой инстанции, определен неправильно.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции от 14 декабря 2018 года подлежит отмене в части взыскания с ООО "МОРТОН-ЮГ" в пользу ИП Рассказова А.М. неустойки в размере 300 000 руб. по договору N ПХ-29б-4-5-6 от 09.09.2014, производство по делу в указанной части подлежит прекращению на основании пункта 4 части 1 статьи 150, пункта 3 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; в остальной части решение суда изменению не подлежит.

Руководствуясь ст. ст. 110, 150, 176, 266-268, пунктом 3 статьи 269 АПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ ИП Рассказова А.М. от иска в части требований о взыскании с ООО "МОРТОН-ЮГ" неустойки по договору от 09.09.2014 N ПХ-29б-4-5-6 в размере 985 898 руб. 88 коп.

Решение Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2018 г. (резолютивная часть от 14.11.2018 г.) по делу N А40-190305/18 в части отказа о взыскании с ООО "МОРТОН-ЮГ" в пользу ИП Рассказова А.М. неустойки в размере 685 898 руб. 88 коп. и взыскании неустойки в размере 300 000 руб. отменить.

Производство по делу N А40-190305/18 в части требования ИП Рассказова А.М. о взыскании с ООО "МОРТОН-ЮГ" неустойки по договору от 09.09.2014 NПХ-29б-4-5-6 в размере 985 898 руб. 88 коп. прекратить.

В остальной части решение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Кузнецова Е.Е.

Судьи

Семикина О.Н. Бодрова Е.В.