Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 марта 2019 г. N 15АП-21059/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 3 июля 2019 г. N Ф08-4782/19 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

12 марта 2019 г.

дело N А53-19409/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 06 марта 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 марта 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Величко М.Г., Шапкина П.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коноплевым И.А.

при участии:

от истца - представитель Березниченко А.В., доверенность от 01.07.2018; представитель Лузянин К.Д., доверенность от 01.07.2018;

от ответчика - представитель Курулева О.М., доверенность от 12.09.2018; представитель Шайтун Д.М., доверенность от 15.10.2018; представитель Архипов А.В., доверенность от 01.09.2018;

от ПАО "МРСК Юга" - представитель Каракорская Н.В., доверенность от 01.01.2018; представитель Коваленко Т.В., доверенность от 01.01.2018;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.11.2018 по делу N А53-19409/2018

по иску ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону"

к ответчику - ООО "Донэнергосбыт"

при участии третьих лиц - ПАО "МРСК Юга", ООО "Матрикс Мозаик"

о взыскании задолженности

принятое в составе судьи Корниенко А.В.

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Ростов-на-Дону" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области к обществу с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт" о взыскании 104432 руб. 81 коп. задолженности, 3074 руб. 48 коп. пени, пени, начисленной на сумму задолженности 104432 руб. 81 коп. на основании абзаца восьмого пункта 2 статьи 37 Федерального закона "Об электроэнергетике" начиная с 01.06.2018 по день фактической оплаты задолженности (с учетом изменения предмета требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации - т. 1 л.д. 124-125).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичного акционерного общества "МРСК Юга" (определение от 20.09.2018 - т. 1 л.д. 142-143).

Решением от 14.11.2018 в иске отказано.

Решение мотивировано тем, что к взысканию заявлена стоимость безучетно потребленной энергии за январь, март 2018 года. Однако, факт безучетного потребления зафиксирован с нарушением действующего порядка. Акт от 06.12.2017 составлен в отсутствие как представителей ответчика, так и представителей непосредственных потребителей электрической энергии. Акт о безучетном потреблении не был направлен ответчику. По инициативе ответчика проведена совместная с сетевой организацией проверка, согласно акту от 13.02.2018 нарушения, отраженные в акте от 06.12.2017, отсутствуют. Вместе с тем, установлено отсутствие индикации на приборе учета. Выявленное нарушение устранено, прибор учета заменен, 13.03.2018 составлен акт о ведении прибора учета в эксплуатацию. Основания для определения потребленной электрической энергии в спорный период как безучетной отсутствуют.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что акт от 06.12.2017 был составлен в присутствии представителя ООО "Донэнергосбыт" Шайтун Д.М. Копия трудовой книжки Шайтун Д.М. является подложной. Акт от 06.12.2017 составлен также в присутствии двух незаинтересованных лиц. Неисправность прибора учета подтверждена самим ответчиком при составлении акта от 13.02.2018. Срок поверки прибора учета ответчиком нарушен. Расчет взыскиваемой задолженности обоснован и соответствует Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии. Сообщения о количестве потребленной энергии за январь и март 2018 года в Чалтырьский РЭС не поступали. Истцу не была предоставлена возможность заявить о фальсификации сообщений о показаниях приборов учета. Не дана оценка количеству потребленной энергии в последующие периоды, после устранения неисправности прибора учета.

В суде апелляционной инстанции ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" заявило о фальсификации сообщений о количестве потребленной электроэнергии за январь, март 2018 года (т. 3 л.д. 89-91).

Определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Матрикс Мозаик".

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца жалобу и заявление о фальсификации доказательств поддержал.

Представитель ответчика доводы жалобы отклонил как несостоятельные по основаниям изложенным в отзыве и дополнениях к нему.

Представитель третьего лица - ПАО "МРСК Юга" поддержал позицию заявителя жалобы.

Представитель ООО "Матрикс Мозаик" в заседание не явился. Общество извещено о времени и месте рассмотрения жалобы надлежащим образом.

Как следует из отзыва, третье лицо поддерживает позицию ответчика.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Как видно из материалов дела, 01.01.2017 между сторонами заключен договор купли-продажи электрической энергии (мощности) N 290401317 (т. 1 л.д. 13-23), предметом которого является продажа электрической энергии (мощности) ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (гарантирующий поставщик), прием, оплата ООО "Донэнергосбыт" (энергоснабжающая организация) электрической энергии (мощности) на условиях и в количестве, определенных договором. Энергоснабжающая организация самостоятельно или через привлечение третьих лиц урегулирует взаимоотношения связанные с передачей электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергии.

В пункте 3.2.1 договора гарантирующему поставщику предоставлено право беспрепятственного доступа к электроустановкам и схемам учета для контроля за соблюдением установленных режимов электропотребления (мощности) снятия контрольных показаний (данных) расчетных счетчиков электрической энергии, осмотра расчетных средств измерения, проведения замеров по определению показателей качества электроэнергии, а также вправе присутствовать при проведении мероприятий по отключению электроустановок потребителя энергоснабжающей организации и ограничению энергопотребления.

Согласно пункту 3.3.6 договора энергоснабжающая организация обязалась обеспечить поддержание потребителем в надлежащем состоянии находящиеся у него в собственности или на ином законном основании средства измерения, обеспечить безусловное выполнение технически обоснованных требований гарантирующего поставщика по приведению схем учета в соответствии с нормативными документами и требованиями. Энергоснабжающая организация обязалась также обеспечить беспрепятственный допуск представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации к средствам учета электроэнергии (мощности), установленных режимов передачи электроэнергии, заявленной (договорной) и разрешенной (максимальной) мощности, проведения замеров по определению качества электроэнергии, проведения контрольных проверок расчетных счетчиков и схем учета на месте установки, проверок соблюдения технических требований, а также к электроустановкам потребителя энергоснабжающей организации в целях полного или частичного ограничения режима потребления электроэнергии. В случае недопуска расчет объемов потребленной энергоснабжающей организацией электроэнергии производится в порядке, определенном в пункте 4.6 договора (пункт 3.3.14).

В соответствии с пунктом 4.6 договора в случае непредоставления энергоснабжающей организацией данных о показаниях расчетных счетчиков, принимать к расчетам таковые сведения, полученные от сетевой организации. В случае непредоставления энергоснабжающей и сетевой организацией показаний расчетных счетчиков, объем потребления электрической энергии определяется на основании показаний контрольного прибора учета. При отсутствии контрольного прибора учета применяются расчетные способы, приведенные в приложении N 6 к настоящему договору.

В пункте 4.7 договора установлено, что при безучетном потреблении количество поданной гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) в точке поставки определяется в порядке, установленном в приложении N 6 настоящего договора. Факт безучетного потребления фиксируется в акте о неучтенном потреблении. В акте о неучтенном потреблении, должны содержаться данные о потребителе энергоснабжающей организации, способе, месте осуществления выявленного нарушения, описание средства учета на момент составления акта о неучтенном потреблении, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя энергоснабжающей организации, по выявленному факту и его претензии к составленному акту о неучтенном потреблении (в случае их наличия). При составлении акта о неучтенном потреблении должен присутствовать представитель потребителя энергоснабжающей организации. Отказ представителя потребителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении или в отдельном акте, составленном в соответствии с законодательством РФ.

При временном (не более одного месяца) выходе из строя расчетного счетчика (кроме случаев безучетного потребления) расчет объемов потребленной энергии за период с возникновения неисправности до момента восстановления учета, осуществляется на основании показаний контрольного счетчика, а при его отсутствии - в порядке, установленном в приложении N 6 к договору (пункт 4.8).

В приложении N 1 к договору стороны согласовали точку поставки электрической энергии - цех по производству керамической плитки, Ростовская область, Мясниковский район, х. Ленинаван, ул. М.Сарьяна, 3, место установки прибора учета - РУ-0,4 кВ ТП, прибор учета Меркурий 230 АМ-03, заводской номер 05593075, межповерочный интервал 01.01.2028 (т. 1 л.д. 24).

По дополнительному соглашению от 03.04.2017 (т. 2 л.д. 5-6) на основании актов проверки состояния схемы измерения электрической энергии N 161-П156652 от 27.03.2017, N 161-П156651 от 27.03.2017 внесены изменения в перечень точек поставки с 27.03.2017:

точка присоединения - цех по производству керамической плитки, прибор учета Меркурий 230 АМ-03 N 05593075, госповерка 2011 год, показания прибора учета - 002888 (контрольный);

точка присоединения - цех по производству керамической плитки, прибор учета Меркурий 234 ART-00 N 25631532, госповерка 2017 год, показания прибора учета - 000000 (расчетный).

Представители сетевой организации 06.12.2017 провели проверку состояния схемы измерения электрической энергии по объекту - гостиница, х. Ленинаван, ул. М.Сарьяна, 3.

В результате проверки установлено, что прибор учета Меркурий 234 заводской номер 25631532 имеет нарушенные пломбы и знаки визуального контроля. Результаты проверки отражены в акте N 161-П (т. 2 л.д. 11-12).

В связи с указанными обстоятельствами, сетевой организацией составлен акт N 161/Ю001130 от 06.12.2017 о неучтенном потреблении (т. 2 л.д. 13-14).

В акте о неучтенном потреблении указано, что потребителем допущено нарушение порядка учета электроэнергии, выразившееся в нарушении пломб и знаков визуального контроля на клеммной крышке, показания прибора учета на момент проведения проверки - 525. Срок устранения недостатков - 29.12.2017.

Энергоснабжающая организация 05.02.2018 направила в сетевую организацию уведомление о проведении проверки прибора учета 13.02.2018 и просило направить своих представителей для снятия показаний и обследования расчетного прибора учета потребителя ООО "Матрикс Мозаик" (т. 1 л.д. 127).

В материалы дела представлен акт от 13.02.2018 (т. 1 л.д. 128), согласно которому мероприятия по акту о безучетном потреблении не исполнены, нарушений пломб и знаков визуального контроля на клеммной крышке прибора учета Меркурий 234 заводской номер 25631532 не выявлено.

Количество потребленной энергии по названной точке поставки за январь 2018 года определено гарантирующим поставщиком по расходу аналогичного периода прошлого года (январь 2017 года) - 14400 кВт/ч.

Количество потребленной энергии за март 2018 года (с 1-го по 25-е число) произведен на основании пункта 166 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (по максимальной разрешенной мощности и времени работы) - 37000 кВт/ч.

В связи с неисполнением энергоснабжающей организацией обязательств по оплате поставленной энергии в январе и марте 2018 года, ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяются в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

В пункте 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, предусмотрено, что потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов; своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; проведение необходимых испытаний электрооборудования, измерительных приборов и средств учета электрической энергии.

Согласно пункту 3.3.6 договора энергоснабжающая организация обязалась обеспечить поддержание потребителем в надлежащем состоянии находящиеся у него в собственности или на ином законном основании средства измерения, обеспечить безусловное выполнение технически обоснованных требований гарантирующего поставщика по приведению схем учета в соответствии с нормативными документами и требованиями.

В силу пункта 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила параграфа 6 главы 30 Кодекса применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии и Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии.

Настоящее постановление применяется при расчете обязательств по продаже и покупке электрической энергии (мощности) на оптовом рынке электрической энергии (мощности) и розничных рынках начиная с 12.06.2012 (за исключением некоторых положений).

Согласно Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии безучетным потреблением признается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В пункте 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии установлено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В пункте 177 Основных положений установлено, что в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

Согласно пункту 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с пунктом 194 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электроэнергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электроэнергии. Расчет объема безучетного потребления электроэнергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электроэнергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

В пункте 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу. Так же пунктом 195 Основных положений установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

При рассмотрении дела в суде первой инстанции ООО "Донэнергосбыт" указывало, что представитель общества не участвовал при составлении акта от 06.12.2017. На момент составления акта Шайтун Д.М. не являлся работником общества. Кроме того, акт от 06.12.2017 был составлен без участия непосредственного потребителя - ООО "Матрикс Мозаик".

В обоснование указанных доводов в материалы дела представлена копия трудовой книжки Шайтун Д.М. (т. 2 л.д. 112 т. 2 л.д. 119).

ООО "Матрикс Мозаик" в отзыве на апелляционную жалобу пояснило, что о проведении проверки 06.12.2017 не имеет сведений.

Суд апелляционной инстанции также считает необходимым отметить, что в акте от 06.12.2017 не указаны номера поврежденных пломб и идентифицирующие признаки поврежденных знаков визуального контроля.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что названные акты от 06.12.2017 не являются надлежащими доказательствами неисправности прибора учета.

В акте от 13.02.2018, составленном с участием представителей потребителя, энергоснабжающей организации и сетевой организации, имеется указание на отсутствие повреждений пломб прибора учета и знаков визуального контроля.

При таких обстоятельствах, вывод суда первой инстанции о том, что акт о безучетном потреблении от 06.12.2017 является недостоверным, правомерен, оснований для расчета количества потребленной энергии в порядке, установленном в пункте 195 Основных положений функционирования розничных рынков, не имеется.

Между тем, при проведении проверки прибора учета от 13.02.2018 выявлено отсутствие индикации на приборе учета, в связи с чем прибор учета признан неисправным.

Прибор учета заменен по акту от 13.03.2018 на новый прибор учета ЦЭ 6803В с заводским номером 120080289 (т. 2 л.д. 3).

На основании акта от 26.03.2018 прибор учета ЦЭ 6803В с заводским номером 120080289 введен в эксплуатацию (акт от 26.03.2018 N 161-П195159 - т. 2 л.д. 4).

Как следует из пояснений, данных в судебном заседании апелляционной инстанции, указание в акте от 13.02.2018 о том, что мероприятия по акту о безучетном потреблении не исполнены, выполнено представителями сетевой организации и не является признанием факта присутствия представителя ООО "Донэнергосбыт" при проведении проверки 06.12.2017.

В соответствии с пунктом 4.6 договора купли-продажи электрической энергии (мощности) от 01.01.2017 N 290401317 в случае не предоставления ответчиком данных о показаниях расчетных счетчиков, принимается к расчету сведения, полученные от сетевой организации. В случае не предоставления ответчиком и сетевой организацией показаний расчетных счетчиков, объем потребления электрической энергии определяется на основании показаний контрольного прибора учета.

Как отмечено выше, дополнительным соглашением от 03.04.2017 к договору купли-продажи электрической энергии (мощности) от 01.01.2017 N 290401317 стороны согласовали, что прибор учета Меркурий 230 АМ-03 с заводским номером 05593075 является контрольным.

В материалах дела имеются сообщения о количестве потребленной электроэнергии за спорный период со штампами входящей корреспонденции ПАО "МРСК Юга" и ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (т. 2 л.д. 114-116).

В сообщении за январь 2018 года ООО "Донэнергосбыт" передало показания прибора учета Меркурий 234 заводской номер 25631532: начальные - 592,61, конечные - 728,61, разность показаний - 136, с учетом коэффициента трансформации - 10880 кВт/ч.

В сообщении о количестве потребленной электроэнергии за март 2018 указаны показания контрольного прибора учета Меркурий 230 АМ-03 N 05593075.

Оплата потребленной электрической энергии (по данным приборов учета, представленным ООО "Донэнергосбыт") произведена ООО "Донэнергосбыт" по платежным поручениям N 000174 от 27.02.2018, N 000341 от 17.04.2018 (т. 1 л.д. 116-117).

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении исковых требований, оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суд апелляционной инстанции не усматривает.

Довод заявителя жалобы о том, что судом первой инстанции дана неправильная правовая квалификация заявленным требованиям как требованиям о взыскании стоимости безучетно потребленной электрической энергии, отклоняется судом апелляционной инстанции.

В тексте искового заявления ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" на нормы о безучетном потреблении не ссылалось.

Согласно представленной пояснительной записке (т. 1 л.д. 12) расчет потребленной энергии за февраль и март 2018 года произведен расчетным путем по формуле исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств.

В пояснениях (т. 1 л.д. 104-105) ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" указало, что расчетный способ определения количества потребленной энергии применен, в связи с непредставлением показаний прибора учета на основании пункта 3.3.16 договора энергоснабжения и пункта 166 Правил организации учета электрической энергии.

В пункте 3.3.16 договора установлена обязанность потребителя по передаче показаний приборов учета электрической энергии.

Согласно пункту 166 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в сроки, установленные в настоящем разделе или в договоре (далее - непредставление показаний расчетного прибора учета в установленные сроки), для целей определения объема потребления электрической энергии (мощности), оказанных услуг по передаче электрической энергии за расчетный период при наличии контрольного прибора учета используются его показания, при этом:

показания контрольного прибора учета используются при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период в отношении потребителя, осуществляющего расчеты за электрическую энергию (мощность) с применением цены (тарифа), дифференцированной по зонам суток, только в том случае, если контрольный прибор учета позволяет измерять объемы потребления электрической энергии по зонам суток;

показания контрольного прибора учета используются при определении объема потребления электрической энергии (мощности), оказанных услуг по передаче электрической энергии за расчетный период в отношении потребителя, осуществляющего расчеты за электрическую энергию (мощность) с использованием ставки за мощность нерегулируемой цены в ценовых зонах (регулируемой цены (тарифа) для территорий, не объединенных в ценовые зоны оптового рынка) и (или) за услуги по передаче электрической энергии с использованием ставки, отражающей удельную величину расходов на содержание электрических сетей, тарифа на услуги по передаче электрической энергии (далее - потребитель, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность), с учетом следующих требований:

если контрольный прибор учета позволяет измерять почасовые объемы потребления электрической энергии, то такие объемы в соответствующей точке поставки определяются исходя из показаний указанного контрольного прибора учета;

если контрольный прибор учета является интегральным, то почасовые объемы потребления электрической энергии в соответствующей точке поставки определяются следующим образом:

для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, определенный на основании показаний контрольного прибора учета за расчетный период, распределяется по часам расчетного периода пропорционально почасовым объемам потребления электрической энергии в той же точке поставки на основании показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены;

для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, почасовые объемы потребления электрической энергии в установленные системным оператором плановые часы пиковой нагрузки в рабочие дни расчетного периода определяются как минимальное значение из объема потребления электрической энергии, определенного на основании показаний контрольного прибора учета за расчетный период, распределенного равномерно по указанным часам, и объема электрической энергии, соответствующего величине максимальной мощности энергопринимающих устройств этого потребителя в соответствующей точке поставки, а почасовые объемы потребления электрической энергии в остальные часы расчетного периода определяются исходя из равномерного распределения по этим часам объема электрической энергии, не распределенного на плановые часы пиковой нагрузки. Если определенные таким образом почасовые объемы потребления электрической энергии в плановые часы пиковой нагрузки в рабочие дни расчетного периода, установленные системным оператором, оказываются меньше, чем объем электрической энергии, соответствующий величине мощности, рассчитанной в порядке, предусмотренном пунктом 95 настоящего документа, в ценовых зонах (пунктом 111 настоящего документа - для территорий субъектов Российской Федерации, объединенных в неценовые зоны оптового рынка) для расчета фактической величины мощности, приобретаемой потребителем (покупателем) на розничном рынке, исходя из определенных в соответствии с абзацем шестым настоящего пункта почасовых объемов потребления электрической энергии, то почасовые объемы потребления электрической энергии в этой точке рассчитываются в соответствии с абзацем шестым настоящего пункта.

Однако, как указано выше, в материалы дела представлены сообщения о количестве потребленной электрической энергии за спорный период, следовательно, оснований для применения расчетного способа не имелось.

Поскольку оплата задолженности за потребленную в спорный период электрическую энергию в количестве, определенном по показаниям расчетного и контрольного прибора учета произведена, оснований для удовлетворения исковых требований в любом случае не имелось.

Кроме того, по результатам проведения проверки прибора учета 06.12.2017 в отношении ООО "Донэнергосбыт" составлен акт о неучтенном потреблении (т. 2 л.д. 123), факт составления данного акта заявитель жалобы не оспаривает.

Ссылка заявителя жалобы на то, что приборы учета потребителя использовались для расчетов с истекшим сроком поверки, признается судом апелляционной инстанции необоснованной.

Использование в расчетах прибора учета с истекшим сроком поверки является основанием для квалификации потребления электрической энергии как безучетного, что противоречит позиции заявителя жалобы о том, что основанием заявленных исковых требований является непредоставление показаний приборов учета.

При этом согласно приложению к спорному договору, подписанному 10.04.2017, срок поверки прибора учета N 05593075 - 01.01.2018, прибора учета N 25631532 - 01.01.2032.

Заявление о фальсификации названных выше сообщений о показаниях приборов учета не подлежит рассмотрению судом апелляционной инстанции ввиду следующего.

В силу части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

В пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 36 от 28.05.2009 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" разъяснено, что поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 Кодекса повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам. К числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы; принятие судом решения об отказе в удовлетворении иска (заявления) ввиду отсутствия права на иск, пропуска срока исковой давности или срока, установленного частью 4 статьи 198 Кодекса, без рассмотрения по существу заявленных требований; наличие в материалах дела протокола судебного заседания, оспариваемого лицом, участвующим в деле, в части отсутствия в нем сведений о ходатайствах или иных заявлениях, касающихся оценки доказательств. Признание доказательства относимым и допустимым само по себе не является основанием для его принятия судом апелляционной инстанции.

По смыслу указанных разъяснений следует, что суд апелляционной инстанции не вправе принимать во внимание новые доводы лиц, участвующих в деле, и новые доказательства в случае отсутствия оснований, предусмотренных частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В суде первой инстанции о фальсификации доказательств не заявлялось.

Заявителем жалобы не указаны уважительные причины, объективно препятствующие заявлению о фальсификации доказательств.

Ссылка заявителя жалобы на то, что в суде первой инстанции ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" не было предоставлено достаточное количество времени для заявления о фальсификации, является несостоятельной.

Представитель ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" участвовал в судебном заседании, в котором были представлены сообщения, каких-либо ходатайств об объявлении перерыва либо отложении судебного заседания для проверки подлинности сообщений и подготовки позиции по представленным документам не заявил.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.11.2018 по делу N А53-19409/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Величко М.Г. Шапкин П.В.