Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 марта 2019 г. N 09АП-2990/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 12 августа 2019 г. N Ф05-12035/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

27 марта 2019 г.

Дело N А40-22446/18

Резолютивная часть постановления объявлена 20 марта 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 марта 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.А. Свиридова,

судей:	Т.Б. Красновой, Л.А. Москвиной,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания А.М. Бегзи,

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Русинжиниринг" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 06.12.2018 по делу N А40-22446/18, принятое судьей Лариным М.В. (107-1089)

по заявлению ООО "Русинжиниринг" (ОГРН 5077746743949)

к ИФНС России N 3 по г.Москве (ОГРН 1047703058435)

о признании недействительным решений

при участии:

от заявителя:	Проценко Н.В. по дов. от 02.04.2018, Шабанов Р.С. по дов. от 28.12.2018;
от ответчика:	Тохсырова К.К. по дов. от 14.01.2019, Комиссаров А.А. по дов. от 14.01.2019;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Русинжиниринг" (далее - общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с требованиями о признании недействительным решения от 27.07.2017 N 565 об отказе в возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению (далее - решение N 565); о признании недействительным решения от 27.07.2017 N597 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (далее - решение N597); о возврате НДС за 3 квартал 2016 года в размере 57 340 415 р.

Решением арбитражного суда 06.12.2018 указанные требования оставлены без удовлетворения. Суд сделал вывод о законности и обоснованности решения.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Считает, что судом нарушены нормы материального и процессуального права, выводы не соответствую обстоятельствам дела, а также неполно исследованы обстоятельства по делу.

Налоговым органом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения по доводам, изложенным в данном отзыве.

Представители заявителя в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержали в полном объеме, изложили свою позицию, указанную в апелляционной жалобе, просили отменить решение суда первой инстанции, поскольку считают его незаконным и необоснованным, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Представители ответчика поддержали решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласны, считают ее необоснованной, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать, изложили свои доводы.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст. 266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, заслушав позиции сторон, считает, что решение подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Как установлено судом и следует из материалов дела, инспекция проводила камеральную налоговую проверку представленной 30.11.2016 обществом уточненной декларации по НДС за 3 квартал 2016 года, с заявленной суммой налога к возмещению из бюджета в размере 53 384 399 руб.

После окончания проверки составлен акт камеральной налоговой проверки от 14.03.2017 N 467, рассмотрены возражения и материалы проверки (протокол), вынесены решения:

- от 27.07.2017 N 565 об отказе в возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению в размере 53 384 399 руб.;

- от 27.07.2017 N 597 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, с доначислением НДС в размере 3 956 016 руб., пеней в сумме 310 679,12 руб., штрафа по ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в размере 791 203,20 руб., с предложением внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением УФНС России по г. Москве по жалобе от 02.11.2017 N 21-19/178833 оспариваемые решения инспекции оставлены без изменения и утверждены (заявление представлено в суд 04.02.2018).

Оспариваемым решением N 597 налоговый орган установил, что:

- общество в нарушении п. 5 ст.171 НК РФ неправомерно предъявило к вычету за 3 квартал 2016 года сумму НДС в размере 33 832 539,65 руб. ранее исчисленный с сумм оплаты (частичной оплаты), полученной в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) (далее - аванс) по взаимоотношениям с ПАО "ФСК ЕЭС",

- общество в нарушении п.2 ст. 173 НК РФ неправомерно приняло к вычету НДС в размере 15 097 073 руб. по взаимоотношениям с ЗАО "АРКОПЛАСТ",

- общество неправомерно приняло к вычету НДС в размере 8 410 464 руб. по взаимоотношениям с ООО "Риэлти Фаиндер" по договору поставки от 16.11.2015 N 15/ХМТ-11-4, в связи с получением необоснованной налоговой выгоды.

В проверяемом периоде между обществом и ПАО "ФСК ЕЭС" (бенефициар, заказчик) был заключен договор подряда от 01.08.2008 N 209ГЗ/08-1 на выполнение работ по реконструкции, цена по договору составила 1 483 899 932 руб., согласно п.22.1 договора надлежащее исполнение обязательств должно обеспечиваться банковской гарантией на возврат заявителем авансовых платежей.

Во исполнении своих обязательств между заявителем и ПАО "Банк Зенит" (гарант) был заключен договора от 23.12.2014 N G/30352-2014 об предоставлении банковской гарантии N 30352/12-2014 с ограниченной суммой в размере 221 791 193,18 руб.

Заказчик 20.03.2015 направил обществу уведомление о расторжении договора подряда и требование о возврате неотработанного аванса в размере 221 791 193,18 руб. в срок до 27.04.2015.

Поскольку общество в указанный срок не возвратило остаток аванса, то заказчик обратился в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о взыскании с ПАО "Банк Зенит" аванса в размере 221 791 193,18 руб. в рамках обязательств по банковской гарантии, которое решением суда от 24.02.2016 по делу N А40-202929/15 было удовлетворено.

Общество после предъявления банком требования о возмещении в порядке регресса выплаченного заказчику платежа по банковской гарантии в размере 221 791 193,18 руб. посчитало, что все условия предусмотренные пунктом 5 статьи 171 НК РФ для предъявления суммы ранее исчисленной с полученного от заказчика аванса НДС в размере 33 832 539 руб. в состав вычетов в связи с расторжением договора подряда и возврата аванса, с момента выплаты банком заказчику денежных средств по банковской гарантии были соблюдены, заявило данную сумму НДС в состав вычетов в уточненной декларации за 3 квартал 2016 года.

Инспекция, отказывая в применении вычетов, указало на:

- не соблюдение основного условия для применения вычетов по исчисленному НДС с авансов при расторжении договора;

- получение налогоплательщиком при осуществлении операций по обеспечению аванса банковской гарантией ПАО "Банк Зенит", а также порядка выплаты банком заказчику по данной банковской гарантии необоснованной налоговой выгоды.

Не согласившись с вышеуказанным решением, заявитель обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением.

Срок на обжалование ненормативных актов, установленный ч.4 ст.198 АПК РФ заявителем не пропущен.

В соответствии со ст.198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч.4 ст.200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч.5 ст.200 АПК РФ с учетом ч.1 ст.65 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на подачу заявления в суд.

Исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что, принимая оспариваемое решение, суд первой инстанции законно и обоснованно исходил из имеющихся в деле доказательств, спорным отношениям дана надлежащая правовая оценка, нормы материального права применены правильно.

В соответствии с п.5 ст.171 НК РФ суммы НДС, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров, реализуемых на территории РФ, подлежат вычету в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.

Согласно п. 4 ст. 172 НК РФ вычеты сумм НДС, указанных в п. 5 ст.171 НК РФ, производятся в полном объеме после отражения в учете соответствующих операций по корректировке в связи с возвратом товаров или отказом от товаров (работ, услуг), но не позднее одного года с момента возврата или отказа.

Таким образом, обязательными условиями для применения вычета в порядке п. 5 ст.171 НК РФ являются расторжение договора и фактический возврат полученных налогоплательщиком авансовых платежей, при этом, несоблюдение условий, предусмотренных данной нормой статьи 171 НК РФ, в том числе отсутствие фактического возврата налогоплательщиком полученных авансовых платежей по расторгнутому договору, лишает его права на применение вычета по НДС.

В отношении соблюдения требования о фактическом возврате аванса, при наличии обеспечения такого возврата банковской гарантией, суд считает необходимым учитывать следующие положения ГК РФ.

В соответствии с ч.3 ст.380 ГК РФ в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного ч. 2 ст.380 ГК РФ, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

Согласно ст.368 ГК РФ в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

В соответствии с ч.1 ст.369 ГК РФ банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства).

Согласно ст.370 ГК РФ предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство.

Согласно ч.1 ст.379 ГК РФ право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия.

Исходя из вышеизложенных положений усматривается, банковская гарантия является способом обеспечения, направленного на покрытие рисков заказчика в случае неисполнения генеральным подрядчиком своих обязательств по поставке товаров (выполнению работ).

Вместе с этим, реализация прав, предоставленных бенефициару (заказчику) банковской гарантией, невозможно без неисполнения принципалом (генеральным подрядчиком) своих обязательств, согласованных договором между ними.

В этой связи, согласно параграфу 6 "Банковская гарантия" главы 23 ГК РФ отношения, связанные с выплатой платежа по банковской гарантии, являются самостоятельным обязательством, не зависящим от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана.

Согласно п/п.1 п.1 ст.146 НК РФ объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В соответствии с п.1 ст.154 НК РФ при получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом налога на добавленную стоимость.

Согласно п/п.2 п.1 ст.167 НК РФ моментом определения налоговой базы является день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Таким образом, перечисление авансовых платежей является налогооблагаемой операцией, при осуществлении которой у налогоплательщика возникает обязанность исчислить налог на добавленную стоимость.

Возврат авансового платежа подразумевает перечисление денежных средств с учетом налога на добавленную стоимость и возникновение обязанности у их получателя по исчислению налога.

В соответствии с п/п.3 п.3 ст.149 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются; от налогообложения) на территории Российской Федерации осуществление банками банковских операций (за исключением инкассации), в том числе по исполнению банковских гарантий (выдача и аннулирование банковской гарантии, подтверждение и изменение условий указанной гарантии, платеж по такой гарантии, оформление и проверка документов по этой гарантии).

Произведенный банком платеж в адрес заказчика по банковской гарантии является банковской операцией, осуществляемой в рамках договора о выдачи банковской гарантии, который не облагается НДС в силу статьи 149 НК РФ, в связи с чем, данный платеж на основании перечисленных выше положений параграфа 6 "Банковская гарантия" главы 23 ГК, а также статей 146, 154 и 167 НК РФ, не может рассматриваться как возврат аванса по договору подряда, поскольку, несмотря на прекращение гражданско-правовых обязательств налогоплательщика по возврату аванса перед первоначальным кредитором (заказчиком), эти обязательства остались перед новым кредитором - банком.

Между тем, необходимо различать гражданско-правовые последствия прекращения обязательств налогоплательщика перед заказчиком по возврату аванса в результате перечисления заказчику денежных средств банком по банковской гарантии и налоговые последствия таких действий, не позволяющие сделать вывод о фактическом возврате аванса именно налогоплательщиком, подразумевающие выплаты соответствующих денежных средств или погашение задолженности иным образом (взаимозачетом, ценными бумагами, др.).

В данном случае, учитывая, что отношения, связанные с выплатой платежа по банковской гарантии, являются самостоятельным обязательством, не зависящим от основного обязательства, а также отсутствие налогообложения налогом на добавленную стоимость выплат по банковской гарантии, сам по себе факт выплаты заказчику денежных средств банком перевел обязательства налогоплательщика по возврату аванса на нового кредитора - банк, но не прекратил эти обязательства вообще, в связи с чем, возврат аванса до полного исполнения всех обязательств фактически не был произведен.

Судом первой инстанции достоверно установлено и материалами дела подтверждается, что налогоплательщик фактически не осуществил возврат авансовых платежей заказчику ПАО "ФСК ЕЭС", в связи с расторжением договора подряда, и не возместил банку (гаранту) денежные средства, уплаченные им во исполнении договора банковской гарантии, при этом, сама по себе уплата банком денежных средств по банковской гарантии бенефициару не является основанием для предоставления налоговых вычетов.

Более того, довод заявителя со ссылкой на решение Арбитражного суда г.Москвы от 19.07.2017 по делу N А40-102219/17 о взыскании с общества в пользу банка суммы возмещения по банковской гарантии в размере 221 791 193,18 руб. несостоятелен, поскольку заявителем не представлены доказательства исполнения указанного решения, а представленные постановления судебного пристава о распределении денежных средств не подтверждают перечисление денежных средств в пользу банка.

Ввиду изложенного, поскольку заявитель не погасил задолженность перед банком по переданному в силу выплаты по банковской гарантии обязательству по возврату аванса по договору подряда, то фактически возврат авансовых платежей не произведен, изъятия у налогоплательщика ранее полученных денежных средств в счет авансов не произошло и излишней уплаты в бюджет налога на добавленную стоимость не возникло, в связи с чем, налогоплательщиком не соблюдены условия, установленные абзацем 2 пункта 5 статьи 171 НК РФ, поэтому право на применение вычетов в размере 33 832 539,65 р. в 3 квартале 2016 года у заявителя не возникло, соответственно, оспариваемое решение в части данного эпизода является обоснованным.

Налоговым органом в оспариваемом решении установлено неправомерное применение обществом вычетов по НДС в размере 15 097 073 р. за 3 квартал 2016, в связи с пропуском трехлетнего срока установленного пунктом 2 статьи 173 НК РФ, на основании счетов-фактур выставленных ЗАО "Аркопласт" в 2013 г.

Судом первой инстанции достоверно установлено, что между заявителем и ЗАО "Аркопласт" (субподрядчик) заключены договора субподряда от 17.07.2008 N 173С2/8-1, от 17.07.2008 N 174С2/08-1 на выполнение субподрядных работ, с выставление счетов-фактур с суммой НДС в размере 15 097 073 р.

В ходе налоговой проверки инспекцией было установлено, что счета-фактуры полученные от субподрядчика были приняты заявителем на учет 10-15.07.2013, то есть в 3 квартале 2013 г., который оканчивается 30.09.2013, соответственно, трехлетний срок для подачи налоговой декларации истек 30.09.2016, между тем, спорные налоговые вычеты были заявлены обществом и представлено 30.11.2016 уточненной налоговой декларации за 3 квартал 2016, то есть за пределами срока, установленного п.2 ст.173 НК РФ.

Согласно п.2 ст.173 НК РФ предусмотрено, что положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям признаваемым объектом налогообложения, подлежит возмещению налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены статьей 176 НК РФ, за исключением случае, когда налоговая декларация подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

Трехлетний срок на предъявление налоговой декларации с указанием суммы НДС к возмещению из бюджета отраженный в пункте 2 статьи 173 НК РФ касается тех налоговых вычетов, право на предъявление которых, при соблюдении всех условий предусмотренных статьями 169 - 172 НК РФ, возникло у налогоплательщика в налоговом периоде, отстоящем от налогового периода, в которым соответствующие вычеты были фактически предъявлены, более чем на три года. При этом, не имеет значение отражены вычеты в первичной или уточненной декларации за соответствующий период, поскольку сравнению подлежит дата окончания периода, в котором возникло право на применение вычета и дата представления налоговой декларации (первичной или уточненной), в которой эти вычеты фактически заявлены.

Также указанный вывод о пресекательном трехлетнем сроке на предъявление вычетов со дня окончания периода, в котором возникло право на их применение, соответствует позиции изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 15.06.2010 N 2217/10.

Вместе с тем, налогоплательщиком не приведено доказательств наличия обстоятельств, препятствующих возможности реализации права на применение спорных вычетов в срок, предусмотренный пунктом 2 статьи 173 НК РФ в период приобретения спорных объектов и принятия их на учет в пределах установленного срока.

Судом первой инстанции достоверно установлено, что право на применение вычетов по НДС на основании счетов-фактур за 2013 год в размере 15 097 073 р. возникло у налогоплательщика во 2 квартале 2016 г., в связи с чем, на дату представления деклараций за квартал 2013 года, трехлетний срок установленный пунктом 2 статьи 173 НК РФ на предъявление этих сумм НДС к вычету истек, вследствие чего, оспариваемое решение в данной части является обоснованным.

Установлено, что налоговый орган в оспариваемом решении установил неправомерный учет в составе налоговым вычетов за 3 квартал 2016 г. сумму НДС в размере 8 410 464 руб. связанных с поставкой товара в адрес ООО "Риэлти Фаиндер" (далее - контрагент), в связи с получением при взаимоотношении с данным контрагентом необоснованной налоговой выгоды.

Заявитель в поверяемом периоде заключил с ООО "Риэлти Фаиндер" договор поставки от 16.11.2015 N 15/ХМТ-11-4, на основании которого поставлял в адрес контрагента товар с выставлением счетов-фактур, НДС по которым был учтен в декларации за 3 квартал 2016 года.

В дальнейшем, соглашением от 01.07.2016 договор поставки был расторгнут в связи с его неоплатой, право собственности на товар перешел заявителю.

Налоговый орган, признавая неправомерным применение вычетов по спорному контрагенту, указывает в решении и пояснениях на следующие обстоятельства, свидетельствующие о получении необоснованной налоговой выгоды:

1) генеральный директор ООО "Риэлти Фаиндер" Михно А.Н. (в период с 04.03.2016 по 03.02.2017) в ходе допроса указал, что не знает у кого приобреталось оборудование, остатки товара на счету контрагента не осталось;

2) согласно полученным ответам от территориального налогового органа по месту учета ООО "Риэлти Фаиндер", данная организация покупку товара фактически не осуществляла и осуществлять не могла, поскольку являлась "фирмой - однодневкой", что подтверждается следующими обстоятельствами:

- не располагалась по адресу государственной регистрации и не имела иного фактического адреса; - у спорного контрагента отсутствовали условия и возможности для исполнения договорных обязательств, ввиду отсутствия работников, транспортных средств, помещений; - исчисляла налоги в минимальном размере, не соответствующем операциям по выпискам банка;

- управленческий и технический персонал в организации отсутствовал;

3) из анализа выписок по расчетным счетам заявителя следует, что:

- денежные средства поступившие от единственного заказчика ОАО "ФСК ЕЭС" направлялись на погашение займов, процентов, а также перечислялись в адрес контрагентов 2-го звена с изменением наименования платежа;

- денежные средства поступившие на счета общества за период 2008-2014 не перечислялись для приобретения спорного товара, отгруженного в 2015 году в адрес контрагента;

- не установлена оплата таможенного НДС в отношении спорного товара;

4) из анализа ГТД по которым якобы завозился спорный товар следует, что товар поименованный в ГТД не соответствует товару в отношении которого заявлены спорные вычеты;

5) заявитель и спорный контрагент являются аффилированными лицами, поскольку директор ООО "Риэлти Фаиндер" Михно А.Н. также являлась руководителем с 16.01.2017 заявителя;

6) налогоплательщиком не проявлена должная осмотрительность, поскольку им не истребована при заключении договоров со спорной организацией информация о наличии квалифицированных рабочих, деловая репутация организаций и т.д.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что налоговый орган правомерно отказал в принятии вычетов в отношении ООО "Риэлти Фаиндер" в связи со следующим.

Согласно п.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды" (далее - постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53) предусмотрено, что представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды (право на получение возмещения налога) является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах неполны, недостоверны или противоречивы.

Налоговая выгода, связанная с применением налоговых вычетов или уменьшением налоговой базы по сделке (хозяйственной операции) в соответствии с пунктами 2, 4 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53, с учетом позиции изложенной в постановлениях Президиума ВАС РФ от 20.04.2010 N 18162/09, от 25.05.2010 N 15658/09 может быть признана необоснованной при представлении налоговым органом доказательств нереальности совершенных хозяйственных операций, являющихся основанием для ее получения либо доказательств отсутствия у налогоплательщика должной осмотрительности при совершении соответствующей сделке, то есть при наличии недостоверных первичных документов подтверждающих эту хозяйственную операцию налогоплательщик, исходя из условий и обстоятельств совершения и исполнения соответствующей сделки, знал или должен был знать об указании контрагентом недостоверных сведений или о подложности представленных документов.

Доводы налогоплательщика о проявлении должной осмотрительности и реальности хозяйственных операций несостоятельны, поскольку из представленных документов полученных по результатам контрольных мероприятий следует, что общество:

- использовало при продаже товара "фирму - однодневку" ООО "Риэлти Фаиндер", не осуществляющую никакой реальной хозяйственной деятельности, в отсутствии у нее транспортных средств, складов, работников и уплаты налогов с выручки,

- реально товар не поставлялся и не закупался,

- являлось аффилированным с контрагентом лицом,

- создало схему вывода денежных средств из оборота путем заключения фиктивных договоров с "фирмами-однодневками".

Кроме того, суд первой инстанции обоснованно отметил, что налогоплательщик в ходе налоговой проверки не представил оригиналы запрашиваемых документов и всячески затягивал процесс рассмотрения проверки.

Установлено, что обществом при взаимоотношении ООО "Риэлти Фаиндер" была получена необоснованная налоговая выгода, выраженная в фиктивной покупке товара "фирмой - однодневкой", при условии аффилированности и взаимозависимости всех участников сделки, в связи с чем, оспариваемое решение в указанной части является законным.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции об отказе в удовлетворении заявленных требований, поскольку оспариваемое решение налогового органа законно и обосновано. Доказательств, каким образом оспариваемое решение нарушает права и законные интересы Общества в материалы дела не представлены.

Согласно ч.3 ст.201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При таких данных, апелляционный суд считает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, принятым с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, полагает, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит, поскольку указанные в ней доводы не влияют на законность и обоснованность правильного по существу решения суда первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч.4 ст.270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 06.12.2018 по делу N А40-22446/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с ООО "Русинжиниринг" в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 1 500 (одна тысячи пятьсот) рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.А. Свиридов

Судьи

Т.Б. Краснова Л.А. Москвина