Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 марта 2019 г. N 19АП-4874/18

г. Воронеж

28 марта 2019 г.

Дело N А35-12416/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2019.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 марта 2019.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Седуновой И.Г.,

судей Владимировой Г.В.,

Безбородова Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Калачевой А.Н.,

при участии:

от Пономарева Д.В.: Пахомов Д.С., представитель по доверенности б/н от 25.07.2018;

от ООО "Торговый дом "Взлет": представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Торговый дом "Взлет" на определение Арбитражного суда Курской области от 15.01.2019 по делу N А35-12416/2017 (судья Миловидов В.Ф.),

по заявлению ООО "Торговый дом "Взлет" о признании недействительным решения собрания кредиторов от 17.08.2018,

в рамках дела о признании ООО "Аркс" (ИНН 4632090567, ОГРН 1084632002058) несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Взлет" (далее - ООО "Торговый дом "Взлет", заявитель) обратилось в Арбитражный суд Курской области с заявлением о признании недействительными решений, принятых первым собранием кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Аркс" (далее - ООО "Аркс", должник) по вопросам повестки дня N 1-8 и дополнительному вопросу, оформленных протоколом от 17.08.2018.

Определением Арбитражного суда Курской области от 15.01.2019 в удовлетворении заявления ООО "Торговый дом "Взлет" отказано.

Не согласившись с вынесенным определением и ссылаясь на его незаконность, ООО "Торговый дом "Взлет" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель Пономарева Д.В. с доводами апелляционной жалобы не согласился, считая обжалуемое определение законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились.

Учитывая наличие у суда доказательств их надлежащего извещения о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в порядке статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Судом апелляционной инстанции отказано в удовлетворении ходатайства Пономарева Д.В. о приобщении к материалам дела копии акта от 07.09.2018 в связи с отсутствием правовых оснований, предусмотренных ст. 268 АПК РФ, и неотносимости данного документа к предмету настоящего обособленного спора, а также отказано на основании ст. 158 АПК РФ в удовлетворении ходатайства Пономарева Д.В. об отложении судебного разбирательства до рассмотрения Арбитражным судом Курской области его заявления о включении требований в реестр требований кредиторов ООО "Аркс", поскольку указанное заявителем обстоятельство не может являться само по себе уважительной причиной, препятствующей рассмотрению апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителя Пономарева Д.В., суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Курской области от 15.01.2019 следует отменить, заявление ООО "Торговый дом "Взлет" о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов ООО "Аркс" от 17.08.2018, удовлетворить, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Курской области от 29.08.2018 ООО "Аркс" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Сорокин О.И.

17.08.2018 было проведено собрание кредиторов должника.

На собрании кредиторов присутствовали ООО "Экотехно-46" (26,884 % голосов), ИП Пономарев Д.В. (36,48% голосов), ООО "Орион-Электро" (2,902 % голосов) - всего 66,266 % голосов, включенных в реестр требований кредиторов.

В соответствии с повесткой дня были приняты следующие решения:

1. По вопросу N 1 повестки дня: Отчет временного управляющего собранию кредиторов не предоставлен, в связи с чем голосование по вопросу N1 повестки дня не проводится.

2. По вопросу N 2 повестки дня: Обратиться в Арбитражный суд Курской области с ходатайством о признании ООО "Аркс" несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства.

3. По вопросу N 3 повестки дня: Не устанавливать дополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего.

4. По вопросу N 4 повестки дня: Утвердить кандидатуру арбитражного управляющего, которая должна быть представлена в арбитражный суд для утверждения в качестве конкурсного управляющего Сорокина Олега Ивановича (ИНН 463215537583, СНИЛС 079-204-783-86, адрес для корреспонденции: 305016, г.Курск, ул. 50 лет Октября, д. 17), члена Саморегулируемой организации Союз "Арбитражных управляющих "Правосознание" (ГРН СРО 1145000002146, ИНН СРО 5029998905, юр. адрес: 141008, Московская область, г. Мытищи, ул. Летная, д. 15, корп. 20).

5. По вопросу N 5 повестки дня: Не формировать комитет кредиторов.

6. По вопросу N 6 повестки дня: Обязанности по ведению реестра требований кредиторов возложить на конкурсного управляющего.

7. По вопросу N 7 повестки дня: Местом проведения последующих собраний кредиторов определить: 305016, г. Курск, ул. 50 лет Октября, д. 17.

8. По вопросу N 8 повестки дня: Установить периодичность отчётности конкурсного управляющего 1 (один) раз в 3 (три) месяца.

По дополнительному вопросу повестки дня было принято решение: Обратиться с жалобой на действия арбитражного управляющего Ляпина М.Н. по умышленному затягиванию процесса банкротства ООО "Аркс".

Ссылаясь на ненадлежащее извещение о проведении указанного собрания кредиторов и нарушение, тем самым, его прав на участие в собрании кредиторов и голосование на нем по вопросам повестки дня, ООО "Торговый дом "Взлет" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении указанных требований, суд первой инстанции исходил из того, что решения собрания кредиторов ООО "Аркс" от 17.08.2018 приняты большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, в пределах своей компетенции, предусмотренной ст.15 Закона о банкротстве, и что наличие заблаговременной публикации о собрании кредиторов в ЕФРСБ обеспечило реальную возможность принять участие в этом собрании, при этом допущенные нарушения не создали негативных последствий для кредитора ООО "Торговый дом "Взлет", в связи с чем он не вправе ссылаться на его неуведомление и, кроме того, кредитор не представил доказательств нарушения его прав и законных интересов и не указал какие именно его права нарушены принятыми собранием кредиторов решениями от 17.08.2018.

Между тем, суд апелляционной инстанции не может согласиться с данными выводами суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу п. 4 ст. 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Признание решения собрания кредиторов недействительным возможно в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" пределов компетенции собрания кредиторов.

Организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

Согласно пунктам 1, 3 ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. Конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Пункт 2 ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" содержит перечень решений, принятие которых относится к исключительной компетенции собрания кредиторов. К ним, в частности относится, принятие решения о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий; об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов (п. 4 ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

В силу п. 1 ст. 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Как следует из материалов дела, согласно размещенному на сайте ЕФРСБ сообщению N 2802871 от 21.06.2018 первое собрание кредиторов ООО "Аркс" было назначено временным управляющим на 06.07.2018.

Однако определением Арбитражного суда Курской области от 29.06.2018 были наложены обеспечительные меры в виде запрета временному управляющему проводить первое собрание кредиторов до рассмотрения требования кредитора ИП Пономарева Д.В.

Определением Арбитражного суда Курской области от 27.07.2018 требования ИП Пономарева Д.В. включены в реестр требований кредиторов ООО "Аркс".

В связи с этим, 02.08.2018 временным управляющим Ляпиным М.Н. на сайте ЕФСРБ было опубликовано сообщение N 2909151, в котором указывалось на то, что первое собрание кредиторов ООО "Аркс" назначено на 17.08.2018 на 10 час. 00 мин. (т.1 л.д. 23).

Между тем, 16.08.2018 данное сообщение было аннулировано сообщением N 2955168, размещенным на сайте ЕФРСБ, в котором временный управляющий Ляпин М.Н. уведомил кредиторов о том, что собрание кредиторов ООО "Аркс", назначенное на 17.08.2018 в 10 час. 00 мин., не состоится по причине временной нетрудоспособности (болезни) временного управляющего.

Кроме того, в этот же день представителем временного управляющего посредством телеграфа в адрес конкурсных кредиторов были направлены уведомления об отмене первого собрания кредиторов, назначенного на 17.08.2018.

Как указывает кредитор ООО "ТД "Взлет", телеграмма была им получена в тот же день - 16.08.2018 (т. 1 л.д. 26), в связи с чем он не явился по месту проведения собрания, полагая, что собрание кредиторов отменено.

Однако впоследствии из размещенного в картотеке арбитражных дел решения о признании ООО "Аркс" банкротом (дата публикации 30.08.2018) ООО "ТД "Взлет" стало известно, что 17.08.2018 кредиторы ООО "Орион-Электро", ООО "Экотехно-46" и ИП Пономарев Д.В. самостоятельно провели первое собрание кредиторов должника в отсутствие временного управляющего ООО "Аркс" Ляпина М.Н. и кредитора ООО "ТД "Взлет".

При этом ООО "ТД "Взлет" указало на то, что в отсутствие какой-либо иной информации на ЕФРСБ помимо той, в которой сообщалось об отмене назначенного на 17.08.2018 собрания кредиторов, он никаким образом не мог узнать о намерении кредиторов ООО "Орион-Электро", ООО "Экотехно-46" и ИП Пономарева Д.В. провести собрание кредиторов в тот же день.

Данные доводы лицами, участвующими в деле, документально не опровергнуты. Доказательства уведомления кредитора ООО "ТД "Взлет" о том, что собрание кредиторов ООО "Аркс" все-таки состоится 17.08.2018, в материалы дела не представлены (статьи 9, 65 АПК РФ).

Нормы статей 12, 13 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" не предполагают возможности проведения собрания кредиторов без уведомления всех лиц, участвующих лиц, имеющих право на участие, право голоса на собрании кредиторов, вне зависимости от того каким количеством голосов обладает лицо. Собрание кредиторов, проведенное без надлежащего уведомления кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, а также иных лиц, имеющих право в соответствии с Федеральным законом на участие в собрании, о времени и месте, неправомочно.

Как указано в пункте 10 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с признанием недействительными решений собраний и комитетов кредиторов в процедурах банкротства (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018), нарушение порядка уведомления о проведении собрания кредиторов, в результате которого кредитор был лишен возможности принять в нем участие, является основанием для признания решений, принятых на этом собрании, недействительными. При этом право кредитора на участие в собрании и обсуждение вопросов повестки не ставится в зависимость от количества принадлежащих ему голосов.

По мнению суда апелляционной инстанции, неуведомление конкурсного кредитора ООО "ТД "Взлет" о том, что первое собрание кредиторов, назначенное на 17.08.2018, состоится несмотря на болезнь временного управляющего, является грубым нарушением предусмотренного законом порядка проведения собрания, которое повлекло за собой лишение кредитора возможности реализовать свое право на участие в собрании и голосовании на нем по вопросам повестки дня, что особенно важно для первого собрания кредиторов, и является прямым основанием для признания решений, принятых на данном собрании, недействительными.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Курской области от 15.01.2019 по делу N А35-12416/2017 следует отменить, заявление ООО "ТД "Взлет" о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов ООО "Аркс" от 17.08.2018, удовлетворить. Признать недействительными решения, принятые на собрании кредиторов ООО "Аркс" от 17.08.2018.

В силу п. 3 ст. 61 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", п. 35.2 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 г. N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" по результатам рассмотрения жалобы на определение о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов (пункт 5 статьи 15 Закона) суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным; при этом пересмотр постановления суда апелляционной инстанции в порядке кассационного производства в рамках такого порядка законодательством не предусмотрен; в рамках этого порядка возможно дальнейшее обжалование судебных актов в надзорном порядке.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Курской области от 15.01.2019 по делу N А35-12416/2017 отменить.

Заявление ООО "Торговый дом "Взлет" о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов ООО "Аркс" от 17.08.2018, удовлетворить.

Признать недействительными решения, принятые на собрании кредиторов ООО "Аркс" от 17.08.2018.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, является окончательным и обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Председательствующий судья

И.Г. Седунова

Судьи

Г.В. Владимирова Е.А. Безбородов