Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 апреля 2019 г. N 09АП-7168/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 24 июля 2019 г. N Ф05-11787/19 настоящее постановление оставлено без изменения

город Москва

8 апреля 2019 г.

N А40-215844/18

Резолютивная часть постановления объявлена 02 апреля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 апреля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Яниной Е.Н.,

судей: Верстовой М.Е., Петровой О.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ибрагимовым У.К.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО Банк "ФК Открытие" на решение Арбитражного суда города Москвы от 28 декабря 2018 года

по делу N А40-215844/18, вынесенное судьей Жура О.Н.

по иску ФИЦ КНЦ СО РАН (ОГРН 1022402133698)

к ПАО "БИНБАНК" (ОГРН 1025400001571),

третье лицо: ЦБ РФ

об обязании выкупить акции и взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца - Трофимов А.А. по доверенности от 24.01.2019;

от ответчика - Гусарова Н.Б. по доверенности от 15.05.2018;

от третьего лица - не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ФИЦ КНЦ СО РАН обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ПАО "БИНБАНК" об обязании ПАО "БИНБАНК" выкупить у ФИЦ КНЦ СО РАН обыкновенные именные акции общества в количестве 1 998 000 штук по цене 3,72 руб., взыскании с ПАО "БИНБАНК" в пользу ФИЦ КНЦ СО РАН выкупной стоимости обыкновенных именных акций ПАО "БИНБАНК" в количестве 1 998 000 штук в размере 7 432 560 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных за период с 14.11.2017 г. по 31.08.2018 г. в размере 444 375,45 руб. Арбитражным судом в порядке ст. 49 АПК РФ было принято к производству заявление истца об изменении предмета иска, уменьшении размера исковых требований, в котором истец просит взыскать с ответчика убытки в виде упущенной выгоды в размере 7 432 559,99 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленных за период с 14.11.2017 г. по 31.08.2018 г. в размере 444 375,45 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28 декабря 2018 г. по делу N А40-215844/18 исковые требования удовлетворены в части возмещения убытков в размере 7.432.559 (семь миллионов четыреста тридцать две тысячи пятьсот пятьдесят девять) руб. 99 коп.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ПАО Банк "ФК Открытие" (правопреемник ПАО "БИНБАНК") обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило а указанное выше решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований отказать в полном объеме.

ПАО Банк "ФК Открытие" заявлено ходатайство о правопреемстве Ответчика ПАО "БИНБАНК" (ОГРН 1025400001571 ИНН 5408117935) на правопреемника Публичное акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (ОГРН 1027739019208; ИНН 7706092528) в связи с реорганизацией.

В соответствии с частью 1 статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

Рассмотрев ходатайство о процессуальном правопреемстве, руководствуясь статьей 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьями 57, 58 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим удовлетворению, поскольку факт реорганизации ПАО "БИНБАНК" в форме присоединения к ПАО Банк "ФК Открытие" подтвержден документально и является доказанным.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на следующее:

- на неправильное применение норм материального права;

- в связи с неправильным определением судом первой инстанции норм материального права, подлежащих применению к рассматриваемым правоотношениям, выводы суда о наличии совокупности обстоятельств, необходимых для привлечения Банка к гражданско - правовой ответственности в виде возмещения убытков при неполном выяснении судом первой инстанции обстоятельств дела;

- судом не применены положения ФЗ "О несостоятельности "банкротстве" (ст. ст. 61.1 и 61.3 ), так удовлетворение требования отдельно взятого акционера по выкупу принадлежащих ему акций при финансовом оздоровлении является недействительной сделкой.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя третьего лица, извещенного надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить, а представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Заслушав представителей сторон, исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу апелляционный суд считает доводы подателя жалобы необоснованными в силу следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 17.07.2017 г. Советом директоров ПАО "БИНБАНК" принято решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров ПАО "БИНБАНК" в форме заочного голосования.

Повестка внеочередного общего собрания акционеров ПАО "БИНБАНК" включала в том числе вопрос о реорганизации ПАО "БИНБАНК" в форме присоединения к нему АО "Уралприватбанк", ответчик известил истца о наличии у него права требовать выкупа ответчиком принадлежащих ему акций, если истец проголосует против соответствующего решения или не примет участия в голосовании по цене 3,72 руб. за одну обыкновенную акцию.

28.08.2017 г. внеочередное общее собрание акционеров ПАО "БИНБАНК" приняло решение о реорганизации ПАО "БИНБАНК" в форме присоединения к нему АО "Уралприватбанк".

ФИЦ КНЦ СО РАН участия в заочном голосовании по указанному выше вопросу не принимал, в связи с чем воспользовался своим правом и заявил о выкупе акции по цене 3,72 руб., указанной в Сообщении о проведении внеочередного общего собрания акционеров общества и Выписке N 3 из Протокола заседания Совета Директоров ПАО "БИНБАНК" от 17.07.2017 г.

Требование о выкупе принадлежащих ФИЦ КНЦ СО РАН акций ПАО "БИНБАНК" не удовлетворил, сославшись на наличие признаков несостоятельности (банкротства) (письмо от 24.10.2017 г. N ВА/144).

ФИЦ КНЦ СО РАН дважды обращался к ответчику с требованием о выкупе акций (письмо исх. от 22.01.2018 г. N 15801/1614/26, от 03.04.2018 г. N 11-12/145). Ответы истцом не получены.

Истцом направлена досудебная претензия от 18.07.2018 г. N 11-12/314, ответ на которую истцом не получен.

18.09.2018 г. истцом было получено извещение от регистратора о проведении операции в реестре владельцев ценных бумаг от 12.09.2018 г. N 18-01-3384/522, в соответствии с которым ответчиком был осуществлен выкуп акций истца по цене 1 копейки за акцию.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, истец обратился в суд с исковым заявлением.

Удовлетворяя заявленные исковые требования в части взыскания заявленных убытков, суд первой инстанции признал требования истца в этой части обоснованными и документально подтвержденными.

Апелляционный суд повторно исследовав и оценив, представленные в дело доказательства, не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции по примененным нормам материального права и переоценке фактических обстоятельств дела в виду следующего.

В соответствии с п. 1, 1.2, 2 и 3 ст. 75 Закона об акционерных обществах если иное не предусмотрено федеральным законом, акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях:

принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации общества либо о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату (в том числе одновременно являющейся сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность), если они голосовали против принятия решения о реорганизации общества или против решения о согласии на совершение или о последующем одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам

Количество голосующих акций каждой категории (типа), которое акционеры вправе предъявить к выкупу обществу, не должно превышать количество принадлежавших им акций соответствующей категории (типа), определенное на основании данных, содержащихся в списке лиц, имевших право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включала вопросы, голосование по которым повлекло возникновение права требовать выкупа обществом указанных акций.

Список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, составляется на основании данных, содержащихся в списке лиц, имевших право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включала в себя вопросы, голосование по которым в соответствии с настоящим Федеральным законом повлекло возникновение права требовать выкупа акций, и предъявленных обществу требований акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций (далее - требование о выкупе акций).

Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

В соответствии со ст. 76 Закона об акционерных обществах общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа.

Сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с настоящим Федеральным законом повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций, должно содержать сведения, указанные в пункте 1 настоящей статьи.

Требование акционера о выкупе принадлежащих ему акций направляется в письменной форме в общество с указанием места жительства (места нахождения) акционера и количества акций, выкупа которых он требует. Подпись акционера - физического лица, равно как и его представителя, на требовании акционера о выкупе принадлежащих ему акций и на отзыве указанного требования должна быть удостоверена нотариально или держателем реестра акционеров общества.

Требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

По истечении срока, указанного в абзаце втором пункта 3 настоящей статьи, общество обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требования об их выкупе, в течение 30 дней.

Согласно пункту 5 статьи 76 ФЗ "Об акционерных обществах" выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах" повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций. Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. В случае, если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

Убытки представляют собой негативные имущественные последствия, возникающие у лица вследствие нарушения его неимущественного или имущественного права. Реализация такого способа защиты, как возмещение убытков, возможна лишь при наличии общих условий гражданско-правовой ответственности: совершение причинителем вреда незаконных действий (бездействия); наличие у субъектов гражданского оборота убытков с указанием их размера; наличие причинной связи между неправомерным поведением и возникшими убытками; наличие вины лица, допустившего правонарушение.

Возмещение убытков как мера ответственности носит компенсационный характер и направлено на восстановление правового и имущественного положения потерпевшего лица.

Отказом в правомерном возмещении убытков потерпевшего (кредитора) поддерживается (стимулируется) правонарушающее поведение должника.

В пункте 14 названного Постановления разъяснено, что по смыслу статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, упущенной выгодой является неполученный доход, на который увеличилась бы имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не было.

В рассматриваемом случае в обоснование факта причинения убытков и их размера истец указал на то, что исполнение ответчиком обязательства по выкупу акций состоялось 20.08.2018 г. по цене 1 коп. за акцию, в то время как 28.08.2017 г. ответчик предлагал истцу выкупить акции по цене 3 рубля 72 коп. а штуку.

Из материалов дела усматривается и судом установлено, что предложение о выкупе акций было направлено истцом ответчику 27.09.2017 г.

Обязательное предложение о выкупе акций ответчиком по цене 3 руб. 72 коп. за штуку не исполнено, а исполнено по цене 1 коп. за акцию.

Владелец ценных бумаг в случае несогласия с оценкой ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг в пределах общего срока исковой давности.

С учетом действующего правового регулирования порядка выкупа акций на основании ст. 75 ФЗ "Об акционерных обществах" и определения цены ценных бумаг, а также установленных обстоятельств по делу и приведенных доводов истца, при определении размера убытков, причиненных истцу ненадлежащим исполнением ответчиком обязательства по выкупу акций по правилам ст. 75 Закона об акционерных обществах, суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции по примененным нормам материального права и переоценке фактических обстоятельств по делу.

Доводы апелляционной жалобы о примени положений п.1 ст.61.1, п.1 ст. 61.3, ст. 189.9, ст. 189.101 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве") отклоняются апелляционным судом, поскольку введение ЦБ РФ в отношении ответчика мер по финансовому оздоровлению и назначении временной администрации, не освобождает ответчика от гражданско-правовой ответственности за нарушение принятых на себя обязательств по выкупу акций по ранее предложенной цене.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об удовлетворении заявленных требований.

Доводы апелляционной жалобы сводятся фактически к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, они не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом норм материального и процессуального права, а лишь указывают на несогласие с оценкой суда доказательств.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для отмены решения, апелляционным судом не установлено.

01.01.2019 г. в ЕГРЮЛ внесена запись о прекращении деятельности ПАО "БИНБАНК" в связи с реорганизацией в форме присоединения к ПАО Банк "Финансовая корпорация Открытие".

В соответствии с частью 1 статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Произвести процессуальную замену ответчика - ПАО "БИНБАНК" на правопреемника ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие".

Решение Арбитражного суда города Москвы от 28 декабря 2018 года по делу N А40-215844/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Н. Янина

Судьи

М.Е. Верстова О.О. Петрова