Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 15 апреля 2019 г. N 10АП-4953/19

г. Москва

15 апреля 2019 г.

Дело N А41-913/19

Резолютивная часть постановления объявлена 09 апреля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 апреля 2019 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ханашевича С.К.,

судей Игнахиной М.В., Миришова Э.С.,

при ведении протокола судебного заседания: Калужиной Ю.К.,

при участии в заседании:

от истца, акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ИНН: 7736520080; ОГРН: 1057746557329): Прошляков А.В. - представитель по доверенности от 22.05.2018,

от ответчика, закрытого акционерного общества "Глобал Капитал Сервис" (ИНН: 7722178596, ОГРН: 1027739207968): Саласин А.Ю. - представитель по доверенности от 28.01.2019, Болотина Ж.В. - представитель по доверенности от 28.02.2019, Шутов А.В. - представитель по доверенности от 28.02.2019,

от третьего лица, публичного акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания" (ИНН: 5036065113, ОГРН: 1057746555811): Шишкин М. А. - представитель по доверенности от 15.01.2019,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Глобал Капитал Сервис" на решение Арбитражного суда Московской области от 04 февраля 2019 года по делу N А41-913/19, принятое судьей Капаевым Д.Ю., по иску акционерного общества "Мосэнергосбыт" к закрытому акционерному обществу "Глобал Капитал Сервис", при участии в деле третьего лица публичного акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания", о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - АО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к закрытому акционерному обществу "Глобал Капитал Сервис" (далее - ЗАО "Глобал Капитал Сервис", ответчик), при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, публичного акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания" (далее - ПАО "МОЭСК"), о взыскании суммы долга в размере 11 122 612 руб. 35 коп., неустойки в размере 610 032 руб. 51 коп., неустойки начисленной в порядке абз. 8 п. 2 ст.37 ФЗ от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы, за каждый день просрочки начиная с 22.12.2018 по день фактической оплаты (т.1 л.д. 2-5).

Решением Арбитражного суда Московской области от 04.02.2019 по делу N А41-913/18 требования АО "Мосэнергосбыт" удовлетворены в полном объеме (т. 1 л.д. 147-149).

Не согласившись с решением суда, ЗАО "Глобал Капитал Сервис" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции судебного акта проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании представители ответчика поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в полном объеме, просили решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать.

Представители истца и третьего лица против доводов апелляционной жалобы возражали, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что решение суд первой инстанции подлежит отмене, в иске следует отказать.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, между истцом (МЭС) и ответчиком (абонент) заключен договор энергоснабжения N 83123304 от 02.03.2015, предметом которого является продажа (поставка) через присоединенную сеть и покупка абонентом электрической энергии (мощности) на условиях, предусмотренных настоящим договором и действующим законодательством.

Порядок расчетов определен сторонами в 5 разделе договора.

Из искового заявлении следует, что на объектах электрохозяйства ответчика проведена проверка, в ходе которой обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившийся в подключении узла учета электроэнергии в РУ-6 кВ секции "Б" БКТП-1476 в ячейке ВН-16 N 5 кабеля ААБ*3х95 мм2 в границе балансовой принадлежности абонента (акт проверки от 16.08.2018).

В дальнейшем оформлен акт N 001055/МУСУЭ-Ю от 23.08.2018 (акт о безучетном потреблении).

Акт оформлен в установленном порядке, при присутствии полномочных представителей ответчика.

Согласно указанному акту ответчиком потреблено электрической энергии за период с 20.01.2018 по 16.08.2018 в сумме 11 122 612 руб. 35 коп.

Поскольку досудебный порядок урегулирования спора, инициированный и реализованный истцом, не принес положительного результата, истец обратился в суд с иском.

В соответствии со ст. 539 ГК РФ, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

В соответствии со ст. 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п.1 ст.544 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 2 Правил N 442 под "безучетным потреблением" понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и названными Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Данный вывод содержится в определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 по делу N 301-ЭС17-8833.

Согласно пункту 167 Правил N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом X названных положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией (пункт 172 Правил N 442).

Проверки включают в себя визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже одного раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в частности, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем (пункт 192 Основных положений N 442).

Согласно пункту 195 Правил N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктом 188 Правил N 442 объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии. Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление. Потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативнотехнических документов. Он несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям (пункт 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказ Минэнерго России от 13.01.2003 N 6).

В подтверждение факта безучетного потребления электроэнергии истцом представлен акт проверки от 16.08.2018, акт о безучетном потреблении N 001055/МУСУЭ-Ю от 23.08.2018.

Согласно указанному акту ответчиком потреблено электрической энергии за период с 20.01.2018 по 16.08.2018 в сумме 11 122 612 руб. 35 коп.

Исследовав материалы дела, суд пришел к выводу о доказанности факта безучетного потребления ответчиком электроэнергии за период с 20.01.2018 по 16.08.2018 на спорную сумму, в связи с чем удовлетворил требования истца в полном объеме.

Арбитражный апелляционный суд не может согласиться с указанным выводом суда первой инстанции, поскольку судом не учтено следующее.

Требования к содержанию акта о безучетном потреблении электроэнергии установлены в п. 193 Постановления N 442 - в акте должны быть указаны данные о способе и месте осуществления безучетного потребления.

В акте о безучетном потреблении электроэнергии N 001055/МУСУЭ-Ю от 23.08.2018 указано следующее нарушение: "подключение до узла учета электрической энергии в РУ- 6 кВ секция Б БКТП-1476 в ячейке ВН-16 N 5 кабеля ААБл 3*95 мм в границе балансовой принадлежности ЗАО "Глобал-Капитал Сервис" (т. 1 л.д. 69-70).

Для того чтобы квалифицировать данное подключение как несанкционированное необходимо установить нарушение потребителем законной схемы технологического присоединения объекта, то есть соотнести законную схему с описанием выявленного нарушения.

Из п. 2 Общих положений Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям (Утв. Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861) следует, что документом о технологическом присоединении, отражающим схему технологического присоединения, является акт разграничения балансовой принадлежности сторон.

В материалы дела приобщен акт разграничения границ балансовой принадлежности сторон от 19.09.2016, подписанный между сетевой организацией ПАО "МОЭСК" и ЗАО "Глобал Капитал Сервис" (т. 1 л.д. 60-62), согласно которому кабель ААБл-6 3*95 мм участвует в схеме энергоснабжения ответчика. Данный кабель соединяет между собой трансформаторную подстанцию (далее - ТП-1033, владелец - ООО "С-Риэлт" и БКТП- 1476, владелец - ЗАО "Глобал Капитал Сервис".

В материалы дела также приобщен акт разграничения границ балансовой принадлежности сторон от 19.09.2016, подписанный между сетевой организацией ПAO "МОЭСК" и ООО "С-Риэлт" (т. 1 л.д. 63-65), согласно которому "спорный" кабель ААБл-6 3*95 мм также участвует в схеме энергоснабжения БКТП-1476.

Из акта проверки от 16.08.2018, акта о безучетном потреблении N 001055/МУСУЭ-Ю от 23.08.2018 следует, что ответчик возражал относительно факта безучтенного потребления электроэнергии.

Из акта о безучетном потреблении электроэнергии N 001055/МУСУЭ-Ю от 23.08.2018 следует, что при его составлении ответчиком был представлен акт разграничения границ балансовой принадлежности.

Вместе с тем, указанный акт не был учтен истцом.

В материалы дела представлено дополнительное соглашение от 29.08.2018 к договору энергоснабжения N 83 123304 от 02.03.2015 (т. 1 л.д. 59), заключенному между истцом и ответчиком.

В пункте 1 дополнительного соглашения указано, что оно заключено в связи с оформлением акта разграничения границ балансовой принадлежности сторон от 19.09.2016 (т. 1 л.д. 60-61), который является приложением N 2 к договору энергоснабжения.

На странице 4 дополнительного соглашения (т. 1 л.д. 47) зафиксирована однолинейная схема энергоснабжения со ссылкой на акт границ балансовой принадлежности от 19.09.2016.

В однолинейной схеме энергоснабжения указан "спорный" кабель ААБл-6 3*95 мм, по которому осуществляется переток электрической энергии в БКТП-1476 и расчетный прибор учета электроэнергии меркурий 230 ART-03 PQRSIDN N 21999126, установленный в БКТП-1476 (т. 1 л.д. 47).

Электрическая энергия, поступающая по данному кабелю в БКТП-1476, учитывается прибором учета меркурий 230 ART-03 PQRSIDN N 21999126, установленным в РУ-0,4 кВ в БКТП-1476, что отражено в "Реестре средств учета и мощности" - приложение N 2 к договору энергоснабжения N 83123304 от 02.03.2015 (т. 1 л.д. 38-43), а также в "Реестре средств учета и мощности" - приложение к дополнительному соглашению от 29.08.2018 к договору энергоснабжения N 83123304 от 02.03.2015 (т. 1 л.д. 45), то есть весь объем электроэнергии поступающей по спорному кабелю в БКTП-1476 подлежал учету и выставлению к оплате ответчику.

Таким образом, факт безучетного потребления ответчиком электроэнергии истцом не доказан и опровергается материалам дела.

При указанных обстоятельствах оснований для удовлетворения требований истца у суда первой инстанции не имелось.

С учетом изложенного решение суда подлежит отмене, в иске следует отказать.

Учитывая вышеизложенное, руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьей 270 статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 04.02.2019 года по делу N А41-913/19 отменить.

В иске отказать.

Взыскать с АО "Мосэнергосбыт" в пользу ЗАО "Глобал Капитал Сервис" 3 000 руб. судебных расходов.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.К. Ханашевич

Судьи

М.В. Игнахина Э.С. Миришов