Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 15 апреля 2019 г. N 06АП-1512/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 25 июня 2019 г. N Ф03-2304/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Хабаровск

15 апреля 2019 г.

А04-9497/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 09 апреля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 апреля 2019 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тихоненко А.А.,

судей Волковой М.О., Дроздовой В.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шалдуга И.В.

при участии в заседании:

от Общества с ограниченной ответственностью "Икс Эль" - Тихонов В.В., представитель по доверенности от 21.11.2018 N 130;

от Акционерного общества "Дальневосточная распределительная сетевая компания" - Садовникова Е.А., представитель по доверенности от 01.01.2019 N 45;

от Публичного акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"- не явились,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Акционерного общества "Дальневосточная распределительная сетевая компания"

на решение от 06.02.2019

по делу N А04-9497/2018

Арбитражного суда Амурской области

принятое судьей Москаленко И.А.

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Икс Эль" (ОГРН 1082801010467, ИНН 2801137829)

к Акционерному обществу "Дальневосточная распределительная сетевая компания" (ОГРН 1052800111308 ИНН 2801108200) в лице филиала "Амурские электрические сети"

о признании не подлежащим исполнению акта о неучтенном потреблении электроэнергии

третье лицо: Публичное акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (ОГРН 1072721001660, ИНН 2723088770) в лице филиала "Амурэнергосбыт"

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Икс Эль" (далее - ООО "Икс Эль", истец) обратилось в Арбитражный суд Амурской области с иском к Акционерному обществу "Дальневосточная распределительная сетевая компания" в лице филиала "Амурские электрические сети" (далее - АО "ДРСК", ответчик) о признании не подлежащим применению при расчетах за электроэнергию акта от 11.10.2018 N Цбую-4 о неучтенном потреблении электроэнергии.

Требования мотивированы тем, что вследствие составления оспариваемого акта АО "ДРСК" значительно изменились обязательства ООО "Икс Эль" перед энергоснабжающей организацией - Публичным акционерным обществом "Дальневосточная энергетическая компания", произошло начисление задолженности за потребленную электроэнергию в сумме, значительно превышающую обычные платежи. Оспариваемый акт не подлежит применению, поскольку нарушение пломб прибора учета совершено работником АО "ДРСК" Куликом С.А., а сам прибор учета является исправным, что подтверждено свидетельством о поверке от 26.10.2018 N 128233. Содержащиеся в акте данные являются недостоверными, акт не соответствует требованиям постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (вместе с "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", "Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии").

Третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено Публичное акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" в лице филиала "Амурэнергосбыт" (далее - ПАО "ДЭК", третье лицо).

Решением Арбитражного суда Амурской области от 06.02.2019 иск удовлетворен: суд признал не подлежащим применению при расчетах за электроэнергию акт АО "ДРСК" от 11.10.2018 N Цбую-4 о неучтенном потреблении электрической энергии; с ответчика в пользу истца взысканы расходы по оплате государственной пошлины в сумме 9 000 руб.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, АО "ДРСК" обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельством дела и неправильное применение норм материального права.

В обоснование жалобы указывает на необоснованные выводы суда об отсутствии доказательств, подтверждающих неучтенное потребление истцом электроэнергии, а также отсутствие документального подтверждения о занижении прибором учета N 059362425 измеряемых токов. Считает, что сам факт замены прибора учета на новый является основанием для составления акта неучтенного потребления, при этом обращает внимание, что прибор учета демонтирован потребителем самостоятельно, в связи с чем не представлялось возможным проверить прибор учета (измерительного комплекса). Полагает необоснованным вывод суда о том, что действия истца по демонтажу прибора учета не противоречат действующему законодательству. Обращает внимание, что обязанность составлять акт о неучтенном потреблении эклектической энергии в присутствии двух незаинтересованных лиц с предварительным уведомлением потребителя возложена на сетевую организацию в случае, когда акт составляется в отсутствие потребителя или его представителя, в связи с чем полагает выводы суда относительно свидетеля Гревцева В.Д. несостоятельными.

В дополнении к апелляционной жалобе заявитель указывает на то, что истцом выбран ненадлежащий способ защиты права, поскольку действующее законодательство не предусматривает способ защиты права в виде признания недействительности акта о безучетном потреблении и расчета.

Определением Шестого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2019 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 09.04.2019 на 14 часов 40 минут, информация об этом размещена публично на официальном сайте суда в сети интернет.

В отзыве на апелляционную жалобу истец выразил несогласие с изложенными в ней доводами, просил оставить принятый по делу судебный акт без изменения, жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, настаивая на ее удовлетворении, представитель истца выразил возражения по доводам жалобы, полагая их необоснованно заявленными, жалобу не подлежащей удовлетворению.

Третье лицо, извещенное надлежащим образом, явку представителя не обеспечило.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в отсутствие не явившегося участника процесса.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы жалобы, дополнения к нему, отзыва, заслушав представителей сторон, Шестой арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены обжалуемого решения.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между ООО "Икс Эль" и ПАО "ДЭК" заключен договор энергоснабжения от 26.07.2016 N БЭООЭ0004920, согласно которому поставщик поставляет электрическую энергию покупателю, а покупатель принимает и оплачивает электрическую энергию на условиях, определяемых договором энергоснабжения.

Разделом 3 договора определены права и обязанности потребителя, в соответствии с которым, потребитель, в том числе обязан оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором. Соблюдать предусмотренный настоящим договором и документами о технологическом присоединении режим потребления (производства) электрической энергии (мощности). Обеспечить оборудование точек поставки, указанных в приложении N 3 к настоящему договору, приборами учета электрической энергии в соответствии с требованиями установленными законодательством РФ об обеспечении единства измерений и Основными положениями. В случае, если точки поставки на дату заключения договора не оборудованы приборами учета, оборудовать точки поставки приборами учета электрической энергии не позднее двух месяцев с момента заключения настоящего договора. Обеспечивать в течение всего срока действия настоящего договора эксплуатацию установленных и допущенных в эксплуатацию приборов учета, принадлежащих потребителю сохранность и целостность приборов учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля; снятие и хранение показаний приборов учета; своевременную замену прибора учета. Обеспечивать проведение в порядке, установленном законодательством РФ об обеспечении единства измерений, периодических поверок принадлежащих потребителю приборов учета, в случае если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких уморительных трансформаторов. В течение 24 часов с момента обнаружения неисправности сообщать поставщику и сетевой организации о выявленных фактах выхода из строя измерительного комплекса или его утраты, истечения межповерочного интервала, а так же восстановить учет электрической энергии в срок, не превышающий два месяца. Осуществлять эксплуатацию принадлежащих потребителю энергопринимающих устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации, техники безопасности и оперативно-диспетчерского управления. Уведомлять сетевую организацию о намерении демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибора учета и (или) на осуществление допуска в эксплуатацию прибора учета, путем направления способом, позволяющим подтвердить факт получения, письменной заявки, содержащей предлагаемые дату и время осуществления указанных действий, но не ранее семи рабочих дней со дня направления заявки. Обеспечить доступ представителей поставщика и (или) сетевой организации к энергопринимающим устройствам, находящимся в границах балансовой принадлежности потребителя для проверки условий их эксплуатации и сохранности, снятия контрольных показаний, проведения проверок (замеров), для целей контроля договорных величин заявленной мощности, указанных в приложении N 2.2. По запросу поставщика и (или) сетевой организации предоставлять технологическую информацию (главные электрические схемы, характеристики оборудования, схемы устройств релейной защиты и противоаварийной автоматики, оперативные данные о технологических режимах работы оборудования). Обеспечить своевременное выполнение диспетчерских команд (распоряжений) субъекта оперативно-диспетчерского управления в электроэнергетике и соответствующих требований сетевой организации. Потребитель обязан выполнять обязанности и требования, установленные Основными положениями и Правилами недискриминационного доступа.

Согласно приложению N 3 к договору, прибор учета (счетчик заводской номер 102360601), по которому производится расчет за отпущенную электроэнергию, установлен на объекте истца на стоянке закрытого типа на ул. Центральная, 14/1 п. Чигири (кадастровый номер 28:10:013004:695) в шкафу учета на временной опоре (точка поставки: СП "Центральные электрические сети"/Благовещенский РЭС/Северная/Ф2/13-79/400/РУ0.4кВ/Оп.N26 на Икс Эль; тарифная группа: 1 ценовая категория с МАХ Р менее 150 кВт (НН) (ЭС), показания на дату начала исполнения договора 1,5). Счетчик заводской номер 102360601, тип ЦЭ 680 3В М7 Р32 (01.01.2016 года выпуска) поверен 31.03.2016, следующая поверка 31.03.2032).

Учет электроэнергии производится счетчиком электрической энергии заводской N 059362425, расположенным на боковой стенке КТП (свидетельство ФБУ "Хабаровский ЦСМ" о поверке от 26.10.2018 N 128233, действительно до 25.10.2034).

Установлено, 11.10.2018 в 8:30 на закрытую стоянку, принадлежащую ООО "Икс Эль", прибыл инженер АО "ДРСК" филиала "АЭС" Кулик Сергей Александрович на служебной машине с целью проверки прибора учета.

В ходе проверки расчетного прибора учета - электроустановки (КТПН N 679, ПУ N 059362425) в присутствии его представителя ООО "Икс Эль" Сущевского А.С., Куликом С.А. сняты пломбы с прибора учета N 059362425 и крышки испытательной колодки для снятия векторной диаграммы и проведения замеров собственного потребления счетчика и сопротивления цепей напряжения (проверка на заряженность).

В 10:00 Кулик С.А. уехал с территории стоянки, оставив прибор учета N 059362425 демонтированным и не опломбированным.

Примерно в 14:00 того же дня на территорию стоянки прибыл Кулик С.А. в сопровождении сотрудников АО "ДРСК" Гулевича И.Н. и Дорошенко Е.И. Составлен акт проверки прибора учета от 11.10.2018 (указано время 14-30 час.), согласно которому при проверке ПУ N 059362425, точка подключения которого расположена - ул. Северная, 2, КТП N 679, установлены нарушения; самовольный демонтаж ПУ N 059362425 без уведомления сетевой организации, приведений к искажению данных об объеме потребления электроэнергии (несанкционированное подключение к цепям расчетного измерительного комплекса путем становки защитных устройств возможностью их опломбирования). Заключение: измерительный комплекс признан непригодным, показания электросчетчика не могут использоваться для коммерческих расчетов. Акт подписан в одностороннем порядке представителями АО "ДРСК" Кулик С.А. и Гулевич И.Н., представитель ООО "Икс Эль" от подписания акта отказался.

В присутствии понятых Никулина М.С. и Гревцева В.Д., специалистами АО "ДРСК" составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 11.10.2018 N Цбую-4, отражены нарушения: самовольный демонтаж прибора учета N 059362425 без уведомления сетевой организации, приведший к искажению данных об объемах потребления электроэнергии. Выдано предписание - восстановить измерительный комплекс.

Приложением к акту от 11.10.2018 N Цбую-4 о неучтенном потреблении электроэнергии произведен расчет объема безучетного потребления электроэнергии за период с 23.11.2017 по 11.10.2018; объем электроэнергии, начисленный потребителю в период несанкционированного вмешательства в работу прибора учета - 43890,77 кВт, объем безучетного потребления электроэнергии - 111229,23 (560 х 277 - 43820,77).

Данный акт послужил основанием для выставления счет на оплату безучетного потребления электроэнергии N 75511/5/02 на сумму 571 019 руб. 10 коп. и уведомления о введении режима полного ограничения потребления электроэнергии с 29.11.2018.

В ответ на письмо ПАО "ДЭК" от 17.10.2018 N 30-02-06/2794 руководитель истца указал, что пломбы и крышки клемного ряда прибора учета сняты С.А. Куликом, который в 10-00 покинул объект, не составив документов о произведенных действиях. Таким образом, с 9 до 13 часов было плановое отключение электроэнергии, прибор учета снят в результате бездействия инженера АО "ДРСК" Кулика С.А.. По требованию руководителя ООО "Икс Эль" произведена замена прибора учета. Прибор учета N 059362425 направлен на экспертизу для установления исправности.

Письмом от 08.11.2018, направленным ПАО "ДЭК", истец ходатайствовал об опломбировке учета электроэнергии до 11.11.2018.

Уведомлением ПАО "ДЭК" от 15.11.2018 N 30-11-12/15242 указано на наличие на 15.11.2018 у истца долга в размере 571 019 руб. 10 коп., в случае не оплаты - введении режима полного ограничения потребления электроэнергии путем отключения объектов истца (в том числе стоянка закрытого типа на ул. Центральная, 14/1 п. Чигири (кадастровый номер 28:10:013004:695) с 29.11.2018.

Письмом от 19.11.2018 истец, приложив акт сверки от 16.11.2018, ходатайствовал о не введении режима полного ограничения потребления электроэнергии до решения суда, обязавшись производить оплату регулярных платежей потребленной электроэнергии.

Указанные обстоятельства послужили основанием предъявления истцом настоящего иска в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявленное истцом требование - о признании не подлежащим применению при расчетах за электроэнергию акта от 11.10.2018 N Цбую-4 о неучтенном потреблении электроэнергии, суд первой инстанции руководствовался следующими нормами права и исходил из следующих обстоятельств.

В силу пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В случае нарушения либо оспаривания права лица, возникшего из указанных оснований, это лицо в силу статьи 11 ГК РФ вправе обратиться в суд за защитой права с использованием способов защиты, установленных статьей 12 ГК РФ, либо иными нормами закона.

В соответствии с пунктом 9 Информационного письма Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 17.02.2004 N 76 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение", заявления с требованиями дать правовую оценку поведению лиц - участников гражданского оборота не могут рассматриваться отдельно без предъявления конкретных материальных требований ответчикам.

Дав оценку заявленному требованию, суд первой инстанции, принимая во внимание, что истец, заявляя требование о признании не подлежащим применению при расчетах за электроэнергию акта от 11.10.2018 N Цбую-4 о неучтенном потреблении электроэнергии, также заявил требование о его не применении при расчетах за электроэнергию до решения суда ввиду того, что уведомлением от 15.11.2018 N 30-11-12/15242 гарантирующий поставщик - ПАО "ДЭК", помимо указания на наличие у истца долга в размере 571 019,10 руб., указал в случае не оплаты долга до 29.11.2018 будет введен режим полного ограничения потребления электроэнергии путем отключения объектов истца (в том числе стоянка закрытого типа на ул. Центральная, 14/1 п. Чигири (кадастровый номер 28:10:013004:695), пришел к выводу о том, что настоящее исковое требование может рассматриваться в качестве основания возникновения у истца гражданских прав и обязанностей.

В соответствии с Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике), постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии и Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии (далее - Основные положения N 442).

Согласно статье 3 Закона об электроэнергетике к субъектам электроэнергетики отнесены лица, осуществляющие деятельность в сфере электроэнергетики, в том числе производство электрической, тепловой энергии и мощности, приобретение и продажу электрической энергии и мощности, энергоснабжение потребителей, оказание услуг по передаче электрической энергии, оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике, сбыт электрической энергии (мощности), организацию купли-продажи электрической энергии и мощности.

Потребителями электрической энергии являются лица, приобретающие электрическую энергию для собственных бытовых и (или) производственных нужд.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие поставки электрической энергии потребителям электрической энергии, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и территориальные сетевые организации (в пределах своей ответственности), отвечают перед потребителями электрической энергии за надежность обеспечения их электрической энергией и ее качество в соответствии с требованиями технических регламентов и иными обязательными требованиями (пункт 1 статьи 38 Закона об электроэнергетике).

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления (статья 539 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 541 ГК РФ количество поданной энергоснабжающей организацией и использованной абонентом энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования (пункт 1 статьи 543 ГК РФ).

В силу пункта 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом X названных Положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией. Проверки включают в себя визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) участвует в проведении проверок приборов учета в соответствии с пунктами 173 - 177 настоящего документа (пункт 172 Основных положений N 442).

В соответствии с пунктами 170 и 177 Основных положений N 442, в случае, если для проведения контрольного снятия показаний и проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя, то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты его проведения направляет их собственнику уведомление о необходимости обеспечения допуска, содержащее дату и время проведения контрольного снятия показаний, указанные в плане-графике проведения контрольного снятия показаний, а также информацию о последствиях недопуска.

Результаты контрольного снятия показаний сетевая организация оформляет актом контрольного снятия показаний, который подписывается сетевой организацией, а гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и потребителем (производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке) - в случае их присутствия (пункт 171 Основных положений N 442).

Согласно пункту 2 Основных положений N 442 безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями N 442 порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (абзац 13).

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем. В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию (пункт 192 Основных положений N 442).

Согласно пункту 193 Основных положений N 442, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

В случае если при выявлении безучетного потребления было выявлено использование потребителем мощности, величина которой превышает величину максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанную в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться также следующие данные: величина максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанная в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке; величина мощности, используемая потребителем; способ, с применением которого было выявлено превышение величины максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанной в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке; действия потребителя, которые повлекли превышение величины максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанной в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке (при наличии таких данных). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации). При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии двух незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 174 Основных положений N 442, проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям Основных положений, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятия показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже одного раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке.

В акте проверки приборов учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 Основных положений для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия (абзац 4 пункта 176 Основных положений N 442).

Установив в хронологии обстоятельства дела, принимая во внимание, в том числе, показания свидетелей В.Д. Гревцева, А.С. Сущевского, В.Д. Гревцева; свидетельство ФБУ "Хабаровский ЦСМ" о поверке от 26.10.2018 N 128233(действительно до 25.11.2034), согласно которому демонтированный прибор учета соответствует установленным метрологическим требованиям, применив указанные нормы права, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что осуществление проверки было осуществлено ответчиком с нарушением порядка, установленного Основными положениями N 442, акт составлен с нарушением требований пунктов 192-193 указанного положения, в связи с чем признал требование истца подлежащим удовлетворению.

Возражая против принятого судебного акта, заявитель жалобы полагает выводы суда об отсутствии доказательств, подтверждающих неучтенное потребление истцом электроэнергии, а также отсутствие документального подтверждения о занижении прибором учета N 059362425 измеряемых токов, необоснованными.

В соответствии со статьей 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств; арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Доводы и аргументы, изложенные в апелляционной жалобе, были предметом рассмотрения суда первой инстанции, суд дал им надлежащую оценку, выводы суда первой инстанции соответствуют материалам дела и действующему законодательству, переоценке не подлежат.

При этом апелляционным судом принимается во внимание, что доводы, изложенные в жалобе, не опровергают установленные судом первой инстанции обстоятельства, а фактически выражают несогласие с выводами суда.

Кроме того, допустимых доказательств, опровергающих установленные обстоятельства, материалы дела не содержат.

Подлежит отклонению, как несостоятельный, довод апелляционной жалобы об избрании истцом ненадлежащего способа защиты нарушенного права, поскольку истец свободен в выборе способа защиты, избранный им способ соответствует содержанию нарушенного права и спорного правоотношения.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта и отказа в удовлетворении иска.

Нарушений, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для безусловной отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе согласно статье 110 АПК РФ относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Амурской области от 06.02.2019 по делу N А04-9497/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.А. Тихоненко

Судьи

М.О. Волкова В.Г. Дроздова