Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 апреля 2019 г. N 15АП-188/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 16 августа 2019 г. N Ф08-6339/19 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

19 апреля 2019 г.

дело N А32-21480/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 18 апреля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 апреля 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Маштаковой Е.А.,

судей В.В. Ванина, Б.Т. Чотчаева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сурженко Т.М.,

при участии:

от заявителя (АО "НЭСК-электросети"): представитель не явился,

от истца по первоначальному иску: представитель не явился,

от АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края": представитель Одинцова И.В. по доверенности от 29.12.2018,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "НЭСК-электросети" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821)

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.11.2018 по делу N А32-21480/2018

по иску гаражно-строительного кооператива N 9 (ИНН 2312229505, ОГРН 1152312006428)

к акционерному обществу "НЭСК-электросети" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821), акционерному обществу "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102)

о признании необоснованным начисления стоимости безучетного потребления электроэнергии, обязании произвести перерасчет;

встречному иску акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102)

к гаражно-строительному кооперативу N 9 (ИНН 2312229505, ОГРН 1152312006428)

при участии третьего лица: акционерного общества "НЭСК-электросети" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821)

о взыскании задолженности,

принятое в составе судьи Тамахина А.В.,

УСТАНОВИЛ:

гаражно-строительный кооператив N 9 (далее - истец, кооператив) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к акционерному обществу "НЭСК-электросети" (далее - ответчик) о признании необоснованным начисления стоимости безучетного потребления электроэнергии по договору энергоснабжения N 81088 от 25.07.2015 и обязании произвести перерасчет стоимости потреблений электроэнергии по договору энергоснабжения N 81088 от 25.07.2015 за период с 23.04.2018 по 13.06.2018 исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года (уточненные исковые требования).

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 16.07.2018 к участию в деле в качестве соответчика привлечено акционерное общество ""Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края".

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 07.08.2018 приняты к производству встречные исковые требования акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" к гаражно-строительному кооперативу N 9 о взыскании задолженности за безучетное потребление электроэнергии в размере 388428,96 руб. за период с 25.07.2017 по 04.05.2018. В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "НЭСК-электросети".

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 25.11.2018 в удовлетворении первоначальных исковых требований отказано. В удовлетворении встречного иска отказано.

Акционерное общество "НЭСК-электросети" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило решение суда от 25.11.2018 отменить в части, отказать в удовлетворении первоначального иска и удовлетворить встречные исковые требования.

Апелляционная жалоба мотивирована несогласием с отказом в удовлетворении встречного иска. Из заявки от 09.04.2018 следует, что истец просит распломбировать прибор учета (систему учета) электроэнергии или его элементов в связи с истечением межповерочного интервала. В то время, как бланк заявки содержит иные варианты: распломбировку при возникновении аварийной ситуации/в связи с необходимость замены ПУ/при выявлении неисправности расчетного электросчетчика или элементов системы учета и еще 10 подпунктов с различными вариантами. По утверждению заявителя, о неисправностях прибора учета сотрудникам сетевого филиала никто не сообщал. В иске указано, что в ночь с 19 на 20 апреля и с 23 на 24 апреля дважды произошло задымление и частичное возгорание вводного автомата. Вместе с тем, представитель ГСК N 9, в соответствии с письменными пояснениями истца, обратился в сетевой филиал только 27.04.2018. Условиями заключенного между сторонами договора предусмотрено, что потребитель незамедлительно информирует сетевую организацию об аварийных ситуациях на энергетических объектах, а также незамедлительно сообщает гарантирующему поставщику электроэнергии обо всех обнаруженных нарушениях схемы учета электроэнергии, пломб и неисправностях в работе прибора учета (трансформаторов). Истец не уведомил сетевую организацию и гарантирующего поставщика о возникшей, с его слов, аварийной ситуации. По мнению ответчика, действия ГСК N 9 носят неправомерный характер, в связи с чем акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 04.05.2018 N 00506 является обоснованным. Кроме того, истцом не представлены фото/видеозаписи, которые могли бы послужить доказательством возникновения задымления и частичного возгорания вводного автомата. Односторонний акт распломбировки является внутренним документов ГСК N 9 и не может служит достоверным и допустимым доказательством в настоящем споре, поскольку мог быть составлен в другое время заинтересованным кругом лиц. Истец нарушил пломбу сетевой организации N *350*031211, нанесенную на вводный коммуникационный аппарат, после чего без возражений и замечаний подписал акт о неучтенном потреблении электроэнергии.

От гаражно-строительного кооператива N 9 поступил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому истец возражает против доводов жалобы и указывает на то, что именно неисполнение ответчиком своих обязательств привело к тому, что истец был вынужден в целях устранения аварийной ситуации самостоятельно произвести ремонт прибора учета. Судом установлено, что сетевая организация нарушила установленные сроки выезда на объект потребителя по заявке, с которой председатель ГСК N 9 обратился 09.04.2018. Однако специалист по заявке прибыл только 04.05.2018. Также истец считает несостоятельным довод о подписании им без возражений и замечаний акта о неучтенном потреблении электроэнергии. Специалист Москалев С.С. установил нарушение пломбы и указал на необходимость прибытия 10.05.2018 в НЭСК для письменных объяснений возникновения аварийной ситуации. Также специалистом было выдано предписание о необходимости замены счетчика. Однако прибывшему в НЭСК 10.05.2018 председателю ГСК N 9 в телефонном режиме сказали, что акты еще не рассматривались руководством и не подписывались.

Акционерным обществом "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором ответчик по первоначальному иску поддерживает доводы жалобы.

Определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2019 произведена замена судьи Ковалевой Н.В. (в связи с нахождением в отпуске) на судью Чотчаева Б.Т. Судебное разбирательство дела начато с самого начала в порядке части 5 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" поддержал свою правовую позицию, изложенную в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении встречного иска.

Истец и АО "НЭСК-электросети" явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте его проведения извещены надлежащим образом, апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края", арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между открытым акционерным обществом "Краснодарэнергосбыт" (в настоящее время - акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края") (гарантирующий поставщик) и гаражно-строительным кооперативом N 9 (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 81088 от 25.07.2015, согласно условиям которого гарантирующий поставщик обязался продавать электрическую энергию (мощность) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя в пределах мощности, разрешенной технической документацией на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязался оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии (пункт 1.1. договора).

Гарантирующий поставщик обязан осуществлять контрольные съемы показаний и технические проверки расчетных приборов учета электрической энергии (мощности) потребителя не реже 1 раза в год самостоятельно, либо с привлечением Сетевой организации (пункт 2.1.5. договора), имеет право беспрепятственного доступа не чаще 1 (одного) раза в месяц к электроустановкам и средствам учета электроэнергии потребителя для проведения контрольных съемов показаний и технических проверок средств учета электроэнергии (пункт 2.2.3. договора).

Пунктом 2.3. договора потребитель обязался, в том числе:

- поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, средства учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств (пункт 2.3.5. договора);

- информировать сетевую организацию незамедлительно об аварийных ситуациях на энергетических объектах, а также за 3 рабочих дня о плановом, текущем и капитальном ремонте на них (пункт 2.3.11. договора);

- сообщать незамедлительно гарантирующему поставщику обо всех обнаруженных нарушениях схемы учета электроэнергии, пломб и неисправностей в работе приборов учета (трансформаторов) (пункт 2.3.14. договора);

- обеспечивать сохранность приборов учета электрической энергии, в том числе трансформаторов, пломб, установленных них. В случае намерения демонтировать в целях замены ремонта или проверки прибора учета потребитель не менее чем за 7 рабочих дней обязан направить в Сетевую организацию письменную заявку, содержащую перечисленную в п. 3.8.1. информацию, с указанием даты и времени осуществления указанных в заявке действий (пункт 2.3.15. договора).

Как указывает истец, в начале апреля им обнаружено, что стал срабатывать вводной автомат, который обесточивал весь ГСК, в том числе выключал насос автоматической откачки воды.

09.04.2018 председатель ГСК обратился с заявкой в сетевую организацию с целью распломбировать прибор учета для его проверки и возможного ремонта (замены) (т. 1, л.д. 17).

В ночь с 19 на 20 апреля 2018 г., во время дождя, произошло сильное задымление и частичное возгорание вводного автомата, после чего его выключили и включили через время. В ночь с 23 на 24 апреля 2018 г., также после сильного дождя, охранник ГСК-9 обнаружил, что вводной автомат сильно нагрелся, появился запах гари пластика.

Ввиду длительного отсутствия сотрудников сетевой организации потребитель был вынужден с целью устранения данной аварийной ситуации принять неотложные меры во избежание затопления и возможного пожара, в результате чего электрик кооператива обесточил электросистему ГСК, снял крышку автомата, тем самым испортил пломбу, которая стояла на отверстии крепежного винта на крышке корпуса. Затем электрик зачистил клемму и конец кабеля-провода, который крепился к данной клемме, и установил новую изоляцию взамен обуглившейся старой заводской, тем самым устранил причину возникновения нагрева и срабатывания автомата.

В целях фиксации указанного факта 24.04.2018 комиссией ГСК N 9 в составе председателя и трех членов был составлен акт о снятии пломбы с вводного автомата в связи с возгоранием (т. 1, л.д. 18).

04.05.2017 по результатам проверки электрооборудования на объекте потребителя работниками сетевой организации был выявлен факт неучтенного потребления электроэнергии, о чем составлен акт N 005006 от 04.05.2018.

Согласно указанному акту имеет место нарушение пломбы ЭСО на вводном коммутационном устройстве N 350А031211, на пломбе видны следы вскрытия, имеется свободный доступ к токоведущим частям до расчетного прибора учета (т. 1, л.д. 21).

На основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии произведен расчет безучетно потребленной энергии за период с 25.07.2017 по 04.05.2018, в связи с чем потребителю было начислено 388428,96 руб. (т. 1, л.д. 29).

По утверждению истца, действия ответчика и третьего лица по начислению задолженности за безучетно потребленную электроэнергию в размере 388428,96 руб. являются неправомерными, в связи с чем необходимо произвести перерасчет стоимости потреблений электроэнергии за период с 23.04.2018 по 13.06.2018, исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

В удовлетворении первоначального иска Арбитражным судом Краснодарского края отказано. Истец решение суда не оспаривает, апелляционная жалоба АО "НЭСК-электросети" в части выводов суда первой инстанции об отказе в удовлетворении первоначального иска каких-либо доводов не содержит. В судебном заседании апелляционного суда лица, участвующие в деле, просили проверить решение суда только в обжалуемой части.

С учетом указанного апелляционный суд проверяет законность и обоснованность решения суда в соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации только в части отказа в удовлетворении встречного иска.

Возражая против удовлетворения иска и предъявляя встречные исковые требования, ответчик указал на наличие у истца задолженности за безучетное потребление электрической энергии за период с 25.07.2017 по 04.05.2018.

По расчету ответчика, объем безучетно потребленной электроэнергии рассчитан как произведение максимальной разрешенной мощности (15 кВт) и количества часов в расчетном периоде 6792 часов (283 дня * 24 часа), что составляет 87484 кВтч на сумму 388428,96 руб.

По своей правовой природе спорные правоотношения представляют собой правоотношения снабжения электроэнергией через присоединенную сеть, которые регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 года N 442 (далее - Основные положения N 442).

В соответствии с пунктом 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения учет электрической энергии должен быть обеспечен покупателем (пункт 2 статьи 539, статья 541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом X названных Положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данных Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 2 Основных положений N 442 безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Вышеприведенные правила нацелены на обеспечение объективной фиксации результатов проверки.

Представленный в материалы дела акт N 005006 от 04.05.2018 о неучтенном потреблении электрической энергии содержит данные о представителе потребителя, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии (председатель ГСК N 9 Воскобойник Владимир Степанович), о месте осуществления выявленного нарушения (гаражно-строительный кооператив, г. Краснодар, ул. Стасова, 70/4). Представителем потребителя акт подписан без замечаний к порядку составления и содержанию.

Отказывая в удовлетворении встречных исковых требований, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Пунктами 2.11.15, 2.11.16 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, предусмотрена обязанность потребителя обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии. Замену и поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями, осуществляет собственник приборов учета по согласованию с энергоснабжающей организацией. При этом время безучетного потребления электроэнергии и средняя потребляемая мощность должны фиксироваться двусторонним актом.

В соответствии с пунктом 149 Основных положений N 442 собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), имеющий намерение демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибор учета, ранее установленный в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), обязан направить способом, позволяющим подтвердить факт получения, письменную заявку о необходимости снятия показаний существующего прибора учета (далее в настоящем пункте - заявка), осмотра его состояния и схемы подключения до его демонтажа в адрес сетевой организации.

Заявка должна содержать сведения, указанные в абзацах пятом - седьмом и девятом пункта 153 настоящего документа, а также предлагаемые дату и время осуществления указанных в заявке действий, но не ранее 7 рабочих дней со дня ее направления.

Сетевая организация в течение 5 рабочих дней со дня получения от собственника энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) или от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) заявки обязана рассмотреть и согласовать предложенные в заявке дату и время снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем, а в случае невозможности исполнения такой заявки в предложенный в ней срок обязана согласовать с собственником иные дату и время снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем, а также уведомить способом, позволяющим подтвердить факт получения, осогласованных дате и времени гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), который может принять участие в процедуре снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем. При этом предложенная сетевой организацией новая дата осуществления работ не может быть позднее чем через 3 рабочих дня с даты, предложенной в заявке.

В согласованные дату и время сетевая организация осуществляет снятие показаний прибора учета, осмотр состояния прибора учета и схемы его подключения. Показания прибора учета, состояние демонтируемого прибора учета и схемы его подключения на дату проведения указанных действий фиксируются сетевой организацией в акте проверки, который должен быть подписан сетевой организацией, собственником энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), а также гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в случае его участия. Сетевая организация обязана передать лицам, подписавшим акт проверки, по одному экземпляру такого акта. Если гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) не участвовал при совершении сетевой организацией указанных действий, то сетевая организация в течение 1 рабочего дня со дня составления акта проверки обязана передать ему копию акта проверки.

В случае, если ни сетевая организация, ни гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) не явились в согласованные дату и время для снятия показаний прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения перед демонтажем, то собственник энергопринимающих устройств снимает показания прибора учета, планируемого к демонтажу, и направляет их в адрес лиц, которым былаподана заявка, способом, позволяющим подтвердить факт получение. Снятые и переданные собственником энергопринимающих устройств показания прибора учета используются при определении объема потребления электрической энергии по состоянию на дату, когда такие показания были сняты.

Судом первой инстанции установлено, что 09.04.2018 истец обратился в сетевую организацию с заявкой с целью распломбировать прибор учета для его проверки и возможного ремонта (замены).

По смыслу пункта 149 Основных положений N 442 предполагаемые дата и время осуществления указанных в заявке действий не могут быть ранее 7 рабочих дней со дня ее направления.

При этом сетевой организацией срок выполнения заявки может быть увеличен не более чем на 3 рабочих дня. Таким образом, общий срок исполнения заявки потребителя не может превышать 10 рабочих дней.

Однако, представитель сетевой организации прибыл по заявке на объект только 04.05.2018, то есть в нарушение сроков осмотра и распломбировки узла учета потребителя на 17 дней (срок истек 23.04.2018).

24.04.2018 потребитель был вынужден самостоятельно распломбировать вводной автомат и выполнить его ремонт с целью недопущения аварийной ситуации, в подтверждение чего представлен соответствующий акт от 24.04.2018.

Как указал суд, поскольку потребителем выполнялся ремонт вводного автомата, а не прибора учета (пломбы на приборе учета потребителем не нарушены, прибор учета не демонтировался), то отсутствовала необходимость направления показаний прибора учета в адрес сетевой организации, как это предусмотрено пунктом 149 Основных положений N 442.

Неисполнение сетевой организации своих обязательств привело к тому, что потребитель был вынужден в целях предотвращения аварийной ситуации по истечение установленного пунктом 149 Основных положений N 442 предельного срока ожидания, самостоятельно произвести ремонт вводного автомата, нарушив при этом пломбу сетевой организации.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для составления акта о неучтенном потреблении и, как следствие, исключается применение к нему специального порядка определения объема потребленной электроэнергии.

При этом Арбитражный суд Краснодарского края обоснованно указал, что поскольку с 24.04.2018 потребитель имел право самостоятельно распломбировать узел учета в связи с неявкой представителей сетевой организации, т.е. фактически вывести узел учета из расчетов, постольку с этой даты узел учета считается выведенным из расчетов в связи с ремонтом, следовательно, расчет объема потребленной электроэнергии с указанной даты следует производить в соответствии с пунктами 167, 166 Основных положений N 442.

Вместе с тем, полностью отказывая в удовлетворении требований встречного иска, судом первой инстанции не учтено следующее.

Согласно пункту 179 Основных положений N 442 в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

В соответствии с пунктом 166 Основных положений N 442 в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета: для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, определенный на основании показаний контрольного прибора учета за расчетный период, распределяется по часам расчетного периода пропорционально почасовым объемам потребления электрической энергии в той же точке поставки на основании показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции полагает, что необходимо учесть средние показания приборов учета за предыдущий период в соответствии с абз 6 ст. 166 Основных положений (для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не представлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, определенный на основании показаний контрольного прибора учета за расчетный период, распределяется по часам расчетного периода пропорционально почасовым объемам потребления электрической энергии в той же точке поставки на основании показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были представлены).

Расчет стоимости потребления электроэнергии по договору N 81088 за период с 24.04.2018 (дата самостоятельной распломбировки вводного автомата) по 04.05.2018 (дата составления актов о неучтенном потреблении электроэнергии) в соответствии с пунктом 166 Основных положений N 442 (по аналогичному расчетному периоду предыдущего года составляет:

Апрель 2017 года

Активная электроэнергия отпущена в объеме 1432 кВтч.

1432 / 30 дн. * 7 дн. (с 24.04.2017 по 30.04.2017) = 334 кВт

334 кВт * 4,28 руб. (тариф) = 1686,8 руб. (с НДС).

Май 2017

Активная электроэнергия отпущена в объеме 921 кВтч.

921 / 31д. * 3д. (с 01.05.2017 по 03.05.2017) = 89 кВт

89 кВт * 4,28 руб. (тариф) = 449,49 руб. (с НДС).

Таким образом, встречные исковые требования о взыскании с гаражно-строительного кооператива N 9 в пользу акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" подлежат частичному удовлетворению, в размере 2136,29 руб.

Приведенные доводы апелляционной жалобы признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными, поскольку были проверены и учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, и не опровергают выводы суда.

С учетом изложенного, решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении встречного иска подлежит изменению на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции при рассмотрении дела не допущено.

При предъявлении встречного иска акционерным обществом "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" уплачена государственная пошлина в размере 10769 руб. (платежное поручение N 2301 от 24.07.2018 - т. 1, л.д. 80), которая в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отнесению на стороны пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Поскольку исковые требования удовлетворены на 0,55% и в удовлетворении исковых требований отказано на 99,45%, постольку с ответчика по встречному иску в пользу истца по встречному иску подлежит взысканию государственная пошлина в размере 59,23 руб.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 3000 руб. подлежат отнесению на стороны согласно вышеуказанной пропорции.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.11.2018 по делу N А32-21480/2018 в обжалуемой части изменить.

Абзац второй резолютивной части решения изложить в следующей редакции: "Взыскать с гаражно-строительного кооператива N 9 (ИНН 2312229505, ОГРН 1152312006428) в пользу акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102) задолженность в размере 2136,29 руб., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 59,23 руб. В удовлетворении остальной части встречного иска отказать".

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Взыскать с гаражно-строительного кооператива N 9 (ИНН 2312229505, ОГРН 1152312006428) в пользу акционерного общества "НЭСК-электросети" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821) расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 16,50 руб.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Е.А. Маштакова

Судьи

В.В. Ванин Б.Т. Чотчаев