Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 апреля 2019 г. N 09АП-17501/19

г. Москва

18 апреля 2019 г.

Дело N А40-102911/18

Резолютивная часть постановления объявлена 16 апреля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 апреля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.М. Клеандрова,

судей В.В. Лапшиной, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО "ПромСвязьКапитал" Сайдашева Р.Я.

на определение Арбитражного суда города Москвы от 28.02.2019

по делу N А40-102911/18, вынесенное судьей С.Л. Никифоровым,

о включении в реестр требований кредиторов должника АО "ПромСвязьКапитал" требование АО "Конкорд Управление Активами" ДУ средствами пенсионных накоплений для финансирования накопительной пенсии АО "НПФ "Образование" в размере: - 374 542 000 рублей - в третью очередь, - 2 282 585,53 рублей - в третью очередь отдельно, как подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы задолженности,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) АО "ПромСвязьКапитал"

(ОГРН 1037739833559, ИНН 7709501835)

при участии в судебном заседании:

от ООО "РЕГИОН Финанс" - Самотохин А.В. по дов. от 15.04.2019

от конкурсного управляющего АО "ПРОМСВЯЗЬКАПИТАЛ" - Фатьянов А.В. по дов. от 01.10.2018

от АО "Конкорд Управление Активами" - Суровцева Д.Р. по дов. от 28.03.2019

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2018 АО "ПромСвязьКапитал" (ОГРН 1037739833559, ИНН 7709501835) признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении должника открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Сайдашев Рафаэль Яхиевич (ИНН 561405643388, СНИЛС 078-337-476 03, адрес: 140050, Московская область, Люберецкий район, п. Красково, а/я 0750). Сообщение опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 148 от 18.08.2018.

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление АО "Конкорд Управление Активами" ДУ средствами пенсионных накоплений для финансирования накопительной пенсии АО "НПФ "Образование" (далее АО "Конкорд Управление Активами") о включении в реестр требований кредиторов должника АО "ПромСвязьКапитал" задолженности в размере 376 824 585,53 рублей, из которых 350 000 000 руб. - основной долг (номинальная стоимость облигаций), 17 888 500 руб. - невыплаченный купонный доход; 6 653 500 руб. - накопленный купонный доход; 2 282 585 руб. 53 коп. - проценты в соответствии со ст. ст. 395, 811 ГК РФ.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.02.2019 включено в реестр требований кредиторов должника АО "ПромСвязьКапитал" требование АО "Конкорд Управление Активами" ДУ средствами пенсионных накоплений для финансирования накопительной пенсии АО "НПФ "Образование" в размере: - 374 542 000 руб. - в третью очередь, - 2 282 585 руб. 53 коп. - в третью очередь отдельно, как подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

Не согласившись с указанным судебным актом, конкурсный управляющий АО "ПромСвязьКапитал" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда города Москвы от 28.02.2019 по делу N А40-102911/18 о включении требований АО "Конкорд Управление Активами" в реестр требований кредиторов АО "ПромСвязьКапитал" в размере 376 824 585,53 рублей; оставить заявление о включении требований АО "Конкорд Управление Активами" в размере 376 824 585,53 рублей в реестр требований кредиторов АО "ПромСвязьКапитал" без рассмотрения.

В жалобе заявители указывают, что выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, нарушены нормы материального и процессуального права.

В судебном заседании представитель ООО "ВостокСпецСтрой" поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представитель конкурсного управляющего должника поддержал доводы жалобы.

Представитель АО "Конкорд Управление Активами" ДУ средствами пенсионных накоплений для финансирования накопительной пенсии АО "НПФ "Образование" заявил ходатайство об отложении судебного заседания, возражал на доводы апелляционной жалобы.

Представитель кредитора ООО "РЕГИОН Финанс" заявил ходатайство об отложении судебного заседания, поддержал доводы апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Суд апелляционной инстанции отказывает в удовлетворении ходатайств об отложении судебного заседания, исходя из следующего.

В соответствии с частью 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, в случае возникновения технических неполадок при использовании технических средств ведения судебного заседания, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

Отложение судебного разбирательства является правом, а не обязанностью суда. Отказывая в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для его удовлетворения. При этом участник процесса, который ходатайствует об отложении судебного разбирательства, должен обосновать наличие обстоятельств, которые, по его мнению, препятствуют правильному и своевременному рассмотрению арбитражного спора и принятию законного и обоснованного судебного акта.

Руководствуясь ст.ст. 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции находит оснований для отмены определения арбитражного суда, исходя из следующего.

В соответствии со ст. 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ с особенностями, установленными федеральным законом, регулирующим вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 6 статьи 16 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Согласно п. 1 ст. 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований.

Как видно из материалов дела, 09.10.2018 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление АО "Конкорд Управление Активами" ДУ о включении в реестр требований кредиторов АО "ПромСвязьКапитал" задолженности в размере 376 824 585,53 руб., их которых: 350 000 000 руб. - номинальная стоимость облигаций. 17 888 500 руб. - невыплаченный купонный доход, 6 653 500 руб. - накопленный купонный доход, 2 282 585,53 руб. - проценты в соответствии со ст.ст. 385 и 811 ГК РФ.

АО "Конкорд Управление Активами", действующее на основании договора доверительного управления средствами пенсионных накоплений N 088/ДУ от 08.02.2017 заключенного с АО "Негосударственный пенсионный фонд "Образование"", является владельцем (держателем) биржевых облигаций процентных неконвертируемых документарных на предъявителя серии БО-П01 с обязательным централизованным хранением, идентификационный номер выпуска N 4В02-01-44790-Н-001Р от 22.11.2016, номинальной стоимостью 1000 рублей учитываемых на счете депо владельца, в общем количестве 350 000 штук, эмитентом которых является АО "ПромСвязьКапитал". Факт владения кредитором указанным количеством облигаций подтвержден списком владельцев облигаций, направленным НКО АО "НРД" Конкурсному управляющему.

06.09.2018 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО "РЕГИОН Финанс" с требованием о включении задолженности по облигациям под per. N 4В01-01-44790-Н-001Р в размере 10 954 300 000 рублей в реестр требований кредиторов АО "ПромСвязьКапитал".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.09.2018 требование ООО "РЕГИОН Финанс" оставлено без движения на срок до 15.10.2018, в течение которого заявитель должен был устранить обстоятельства, послужившие основанием для оставления заявления без движения.

17.09.2018 (согласно штемпелю канцелярии Арбитражного суда города Москвы) заявителем были устранены обстоятельства, послужившие причиной оставления заявления без движения.

ООО "РЕГИОН Финанс" является представителем владельцев биржевых облигаций, выпущенных в соответствии с Условиями выпуска облигаций, зарегистрированными ММВБ 22.11.2016 N 4В01-01-44790-Н-001Р, в рамках Программы биржевых облигаций, зарегистрированной 12.07.2016 N4-44790-Н-001Р-02Е и Проспекта эмиссии облигаций, зарегистрированного 12.07.2016 N4-44790-Н-001Р-02Е. Сведения о Представителе содержатся в Условиях выпуска облигаций (раздел 13).

Согласно п.9 ст.29.1 ФЗ "О рынке ценных бумаг" представитель на основании решения о выпуске облигаций (или Программы облигаций и Условий о выпуске облигаций) вправе без доверенности представлять интересы владельцев облигация перед эмитентом, иными лицами, а также в судах.

В соответствии с п. 11 ст. 29.1 Закона о рынке ценных бумаг, представитель обязан заявлять требования от имени владельцев облигаций в деле о банкротстве эмитента облигаций.

В силу п. 15 ст.29.1 Закона о рынке ценных бумаг, владельцы облигаций не вправе в индивидуальном порядке осуществлять действия, которые в соответствии с настоящим Федеральным законом отнесены к полномочиям их представителя, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, условиями выпуска облигаций или решением общего собрания владельцев облигаций.

Согласно п.7 ст. 16 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), в случае, если в деле о банкротстве должника интересы кредиторов -владельцев облигаций представляет определенный в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах представитель владельцев облигаций, в реестре требований кредиторов указываются сведения об общем размере требований указанных кредиторов и сведения о таком представителе владельцев облигаций. Сведения о каждом кредиторе - владельце облигаций при этом не указываются.

Согласно п.4 ст. 100 Закона о банкротстве, в случае, если в деле о банкротстве должника интересы кредиторов - владельцев облигаций представляет определенный в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах представитель владельцев облигаций, в определении арбитражного суда о включении требований в реестр требований кредиторов указываются общий размер требований таких кредиторов и очередность удовлетворения указанных требований в соответствии с настоящим Федеральным законом, а также очередность удовлетворения указанных требований в соответствии с условиями соответствующего выпуска облигаций.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что мажоритарный владелец облигаций воспользовался правом на самостоятельное заявление требований к должнику.

Суд апелляционной инстанции не может согласится с данным выводом исходя из следующего.

Исходя из буквального толкования указанной нормы права, при исчислении соответствующих сроков, ключевым показателем является дата обращения представителя владельцев облигаций в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов эмитента.

Из материалов дела, а также из картотеки КАД Арбитр следует, что сообщение о признании Должника банкротом и введении в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 148 от 18.08.2018.

Таким образом, срок на обращение ООО "РЕГИОН Финанс" в арбитражный суд с заявление о включении в реестр требований кредиторов Эмитента, установленный п.1 ст.71 Закона о банкротстве, истекал 17.09.2018 года.

06.09.2018 года, то есть в срок, установленный ст.71 Законом о банкротстве, ООО "РЕГИОН Финанс" обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении требований в реестр требований кредиторов должника.

24.09.2018 заявление Представителя о включении в реестр требований кредиторов должника, после устранения (17.09.2018) нарушений, послуживших основанием для оставления заявления без движения, было принято к производству суда.

В силу п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 09.12.2002 N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" после поступления в арбитражный суд сведений об устранении всех обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления без движения, заявление или жалоба принимаются к производству арбитражного суда и считаются поданными в день первоначального обращения.

С учетом вышеизложенного, заявление представителя считается поданным и принятым к производству суда в день первоначального обращения - 06.09.2018 года, то есть в пределах срока, установленного ст.71 Закона о банкротстве.

Заявление о включении требований АО "Конкорд Управление Активами" в реестр требований кредиторов Должника поступило в суд 09.10.2018, то есть после подачи заявления представителем.

Таким образом, у АО "Конкорд Управление Активами" отсутствовало право на обращение в суд с заявлением о включении требований в реестр требований кредиторов должника, но указанный довод не был учтен судом.

Согласно п.40 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" полномочия арбитражного суда апелляционной инстанции при рассмотрении жалоб на определения, принятые в рамках дела о банкротстве по результатам рассмотрения обособленного спора по существу, определяются ст. 269 АПК РФ, а не ч. 4 ст. 272 АПК РФ.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что определение Арбитражного суда города Москвы от 28.02.2019 подлежит отмене, а требование АО "Конкорд Управление Активами" ДУ средствами пенсионных накоплений для финансирования накопительной пенсии АО "НПФ "Образование" в заявленном размере оставлению без рассмотрения применительно к 148 АПК РФ.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.02.2019 по делу N А40-102911/18 отменить.

Требование АО "Конкорд Управление Активами" ДУ средствами пенсионных накоплений для финансирования накопительной пенсии АО "НПФ "Образование" о включении в реестр требований кредиторов АО "ПромСвязьКапитал" оставить без рассмотрения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

И.М. Клеандров

Судьи

Р.Г. Нагаев В.В. Лапшина