Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 апреля 2019 г. N 09АП-16589/19

г. Москва

19 апреля 2019 г.

Дело N А40-213133/14

Резолютивная часть постановления объявлена 16 апреля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 апреля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г.Нагаева,

судей В.В. Лапшиной, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу БЕСКАНТ ЭНТЕРПРАЙЗИЗ ЛИМИТЕД (представитель Койсман Б.А.), на определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.02.2019 г. по делу N А40-213133/14, вынесенное судьей В.Н. Клыковой, об отказе в удовлетворении заявления кредитора БЕСКАНТ ЭНТЕРПРАЙЗИЗ ЛИМИТЕД о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

при участии в судебном заседании:

от БЕСКАНТ ЭНТЕРПРАЙЗИЗ ЛИМИТЕД - Койсман Б.А. по дов. от 03.04.2019

от к/у ООО "Сибирская лизинговая компания" - Башурина В.А. по дов. от 12.03.2019

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы 19.12.2014 года поступило заявление ООО "Нефтеспецстрой" о признании ООО "Сибирская лизинговая компания" несостоятельным (банкротом); определением от 12.01.2015 года принято заявление кредитора и возбуждено производство по делу N А40-213133/14-123-396Б о признании ООО "Сибирская лизинговая компания" несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.04.2015 года в отношении ООО "Сибирская лизинговая компания" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Молчанова Д. В. (ИНН 771371664519).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2015 года ООО "Сибирская лизинговая компания" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Молчанов Д. В. (ИНН 771371664519).

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление Бескант Энтерпрайзис Лимитед, в котором кредитор просит суд прекратить конкурсное производство в отношении ООО "Сибирская лизинговая компания" (ОГРН 1058600523376, ИНН 8620016090, адрес местонахождения: 101000, г. Москва, ул. Покровка, д. 14/2, стр. 1, этаж 1, пом. VI, комн. 3) в деле о банкротстве N А40-213133/14 и перейти к внешнему управлению; внешним управляющим утвердить Скрипченко Максима Вячеславовича (ИНН 64503327282,СНИЛС 149-954-833 30), члена Ассоциации "СРО АУ "Стабильность" (ИНН 5834900047, ОГРН 1115900001074, 440023, Пензенская обл., г. Пенза, ул. Стрельбищенская, Д.60).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 21.02.2019 г. отказано в удовлетворении заявления кредитора БЕСКАНТ ЭНТЕРПРАЙЗИЗ ЛИМИТЕД о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению. Не согласившись с вынесенным определением, БЕСКАНТ ЭНТЕРПРАЙЗИЗ ЛИМИТЕД (представитель Койсман Б.А.) подало апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт. Конкурсный управляющий представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель БЕСКАНТ ЭНТЕРПРАЙЗИЗ ЛИМИТЕД доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней. Представитель к/у ООО "Сибирская лизинговая компания" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Как следует из материалов дела, Бескант Энтерпрайзис Лимитед обратилось 14.05.2018 в Арбитражный суд г. Москвы в рамках настоящего дела с ходатайством о прекращении процедуры конкурсного производства в отношении должника и переходе к внешнему управлению.

Заявление мотивированно тем, что на решение собрание кредиторов от 13.05.2018 г., на котором одним из вопросов было принято решение о введении внешнего управления сроком на восемнадцать месяцев в отношении ООО "Сибирская лизинговая компания.

В соответствии со статьей 146 Закона о банкротстве в случае, если в отношении должника не вводились финансовое оздоровление и (или) внешнее управление, а в ходе конкурсного производства у конкурсного управляющего появились достаточные основания, подтвержденные данными финансового анализа, полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, конкурсный управляющий обязан созвать собрание кредиторов в течение месяца с момента выявления указанных обстоятельств в целях рассмотрения вопроса об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению. В соответствии с абзацем 4 пункта 2 статьи 146 Закона о банкротстве, определение о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению может быть вынесено только в случае наличия у должника имущества, необходимого для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности.

Исходя из указанной нормы, переход к процедуре внешнего управления возможен при наличии обязательных условий: возможность восстановления платежеспособности должника, подтвержденная данными финансового анализа; наличие у должника имущества, необходимого для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности. Решение собрания кредиторов о переходе в процедуру внешнего управления не является основанием для введения внешнего управления, поскольку решение вопроса о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению относится к компетенции арбитражного суда.

В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ ООО "Сибирская лизинговая компания" предметом его деятельности являются: - деятельность по финансовой аренде (лизингу/сублизингу), - предоставление займов и прочих видов кредита, -предоставление прочих финансовых услуг, кроме услуг по страхованию и пенсионному обеспечению, не включенных в другие группировки.

Процедура внешнего управления может быть введена на срок не более чем 18 месяцев и может быть продлена в порядке, предусмотренном ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", не более чем на 6 месяцев, если иное не установлено ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии со ст. 109 Федерального закона от 26.10.02 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрены следующие меры, возможные к применению в ходе проведения процедуры банкротства "внешнее управление" с целью восстановления платежеспособности предприятия-должника: - перепрофилирование производства; - закрытие нерентабельных производств; -взыскание дебиторской задолженности; - продажа части имущества должника; -уступка прав требования должника; - исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами; - увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц; - размещение дополнительных обыкновенных акций должника; - продажа предприятия должника; -замещение активов должника; - иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

В соответствии с абзацем 4 пункта 2 статьи 146 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) определение о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению может быть вынесено только в случае наличия у должника имущества, необходимого для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности.

Как указывает кредитор в обоснование своего заявления, в адрес ООО "Сибирская лизинговая компания" от ОАО "Балаковский порт" (ИНН 6439032017) поступило предложение о заключении с должником договора лизинга техники (оборудования), необходимого для осуществления хозяйственной деятельности, в том числе перемещения внутреннего водного грузового и пассажирского транспорта, разработки гравийных и песчаных карьеров, добычи глины и каолина. Однако указанное предложение сделано под условием - введение внешнего управления в отношении ООО "Сибирская лизинговая копания" по делу А40-213133/14-123-396Б. В подтверждение серьёзности намерений ОАО "Балаковский порт" направил в адрес должника предварительный договор предоставления техники (оборудования и транспортных средств), для подписания.

Также в адрес ООО "Сибирская лизинговая компания" от ООО "Центр промышленной торговли" (ИНН 6454053741) поступило гарантийное письмо, в соответствии с которым предоставлена гарантия должнику на заключение договора лизинга в отношении транспортных средств: а/м Mitsubishi Pajero не ранее 2015 г.в., а также грузового самосвала Beifan Bencji не ранее 2010 г.в, общий срок лизинга составляет 5 лет. Однако указанное гарантийное письмо сделано под условием -введение внешнего управления в отношении ООО "Сибирская лизинговая копания" по делу А40-213133/14-123-396Б.

Также в адрес ООО "Сибирская лизинговая компания" от ООО "Бенедикт" (ИНН 7701086390) направлен договор инвестирования по условиям которого ООО "Сибирская лизинговая компания" обязуется совершить все необходимые действия для возобновления деятельности должника в процедуре внешнего управления (дело о банкротстве ООО "Сибирская лизинговая компания" N А40-213133/14-123-396Б), а ООО "Бенедикт" обязуется передать должнику денежные средства в сумме, установленной Договором, для реализации проекта по восстановлению платежеспособности должника. Размер инвестиций, определенный договором, составляет 250 000 000 рублей.

Вместе с тем, как подтверждается материалами дела, сумма задолженности (основной долг) должника перед кредиторами, составляет 586 896 699 руб. 26 коп.

В данном случае, суд первой инстанции, верно, установил что, приведенные заявителем обстоятельства носят предположительный характер, и не могут быть признаны достаточным и достоверным доказательством наличия предусмотренного абз. 4 п. 2 ст. 146 Закона о банкротстве имущества, необходимого для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности должником.

Материалами дела не подтверждено, что у должника существует реальная возможность восстановления его платежеспособности. Экономическое обоснование возможности погашения требований кредиторов, в том числе текущих при введении процедуры внешнего управления не представлено.

Также суд первой инстанции исходил из того, что все мероприятия в ходе конкурсного производства завершены, конкурсным управляющим осуществляется продажа требования о привлечении контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности по правилам п. 2 ст. 140 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ. Прекращение процедуры конкурсного производства и переход к внешнему управлению в отношении ООО "Сибирская лизинговая компания" без всестороннего финансового анализа, возможности восстановления платежеспособности должника, фактически может привести к затягиванию процедуры банкротства и расчетов с кредиторами, что в свою очередь может нарушить права и законные интересы конкурсных кредиторов, поскольку объективных условий, допускающих переход в процедуре внешнего управления, не имеется.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, отклоняются судом апелляционной инстанции в силу следующего. В данном случае, заключение конкурсного кредитора о возможности восстановления платежеспособности должника не могло быть принято судом первой инстанции в качестве допустимого и однозначного доказательства.

В апелляционной жалобе, кредитор указывает, что им был проведен финансовый анализ Должника по состоянию на 31.31.2012 год. Следует принять во внимание, что Должник находится в стадии банкротства на протяжении четырех лет, с 2015 года.

Первая процедура банкротства (наблюдение) введена в отношении должника Определением Арбитражного суда города Москвы от 13 апреля 2015 года по делу N А40-213133/2014. Фактически, процедуры банкротства в отношении должника ведутся на протяжении четырех лет. Кредитор не анализировал показатели должника за последние четыре года, не учитывал, что на балансе Должника отсутствует какое-либо имущество, хозяйственная деятельность не ведется более четырех лет.

Кроме того суд апелляционной инстанции учитывает, пояснения изложенные в отзыве конкурсным управляющим о том, что бухгалтерская отчетность за 2012 год, исследованная кредитором при проведении анализа, была уточнена путем подачи корректировок, кроме этого, отчетность за 2012 год была впоследствии скорректирована в 2013 году генеральным директором Тычковым А.В., анализ кредитора проведен на основании данных, Акта N 150 от 24.12.2012 года составленного Управлением экономической безопасности и противодействия коррупции У МВД России по ХМАО-Югре. Указанный Акт является ненадлежащим доказательством, что впервые установлено вступившим в законную силу судебным актом - Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27.02.2017 по делу N А70-2225/2016.

Временным управляющим в ходе процедуры наблюдения был подготовлен Анализ финансового состояния должника от 05.08.2015 г., в котором финансовым управляющим сделан вывод о невозможности восстановления платежеспособности Должника.

Введение внешнего управления нецелесообразно ввиду фактического завершения мероприятий в ходе конкурсного производства в отношении Должника. В данный момент проводятся мероприятия по реализации права требования субсидиарной ответственности.

Таким образом, изложенные в апелляционной жалобе доводы, не содержат ссылки на доказательства, которые могли бы служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, отсутствуют эти доказательства и в материалах апелляционной жалобы. В этой связи у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для иной оценки выводов суда первой инстанции. Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено. Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.02.2019 г. по делу N А40-213133/14 оставить без изменения, а апелляционную жалобу БЕСКАНТ ЭНТЕРПРАЙЗИЗ ЛИМИТЕД (представитель Койсман Б.А.) - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г.Нагаев

Судьи

И.М. Клеандров В.В. Лапшина