Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 апреля 2019 г. N 18АП-3071/19

г. Челябинск

24 апреля 2019 г.

Дело N А34-13089/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 17 апреля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 апреля 2019 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Н.А.,

судей Киреева П.Н., Скобелкина А.П.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Козельской Е.М., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ОмскСтальМост" на решение Арбитражного суда Курганской области от 22.01.2019 по делу N А34-13089/2018 (судья Задорина А.Ф.).

В судебном заседании приняли участие представители:

закрытого акционерного общества "Курганстальмост" - Иванов И.И. (паспорт, доверенность от 01.02.2017);

общества с ограниченной ответственностью "ОмскСтальМост" - Чайковский И.В. (паспорт, доверенность от 18.02.2019).

Закрытое акционерное общество "Курганстальмост" (далее - истец, ЗАО "Курганстальмост") обратилось в Арбитражный суд Курганской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "ОмскСтальМост" (далее - ответчик, ООО "ОмскСтальМост") о взыскании задолженности по договорам N 1007 от 10.07.2015, N 13/2174 от 27.11.2015, N 1901 от 19.01.2016, N 1105 от 11.05.2016 в общей сумме 16 336 957 руб. 35 коп., о взыскании суммы оплаченной государственной пошлины за подачу искового заявления в размере 104 684 руб. 79 коп.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 22.01.2017 (резолютивная часть решения объявлена 15.07.2017) требования ЗАО "Курганстальмост" удовлетворены: в его пользу с ООО "ОмскСтальМост" взыскана задолженность в общей сумме 16 336 957 руб. 35 коп.

ООО "ОмскСтальМост" (далее также - податель жалобы) не согласилось с вынесенным решением и обратилось в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ООО "ОмскСтальМост" указывает, что суд первой инстанции необоснованно сослался в обжалуемом решении на материалы доследственной проверки по заявлению истца о возбуждении уголовного дела. Учитывая, что ЗАО "Курганстальмост" было отказано в возбуждении уголовного дела, предварительные выводы, сделанные сотрудником правоохранительных органов, не могли быть признаны судом первой инстанции достаточным доказательством для формирования вывода о невозможности истребования истцом давальческих материалов.

Также податель жалобы обращает внимание, что изначально судебная корреспонденция направлялась ответчику не в адрес головного офиса в г. Москва, а в пос. Горячий ключ, Омская область, где фактически предприятие деятельности не осуществляет с начала 2018 года. По этой причине не была обеспечена явка представителя, не направлялись подробные отзывы по обстоятельствам дела.

Кроме того, ответчик указывает, что давальческие материалы не были утрачены и фактически перемещены с территории в пос. Горячий ключ, Омская область.

К дате судебного заседания в суд апелляционной инстанции истцом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором он указал, что решение суда является законным и обоснованным, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В судебном заседании лица, участвующие в деле, поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, отзыве на нее.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 10.07.2015 между ЗАО "Курганстальмост" (заказчик) и ООО "ОмскСтальМост" (исполнитель) заключен договор N 1007 (далее - договор N1007, т.1, л.д.14-17), в соответствии с которым исполнитель обязуется по заданию заказчика (приложения к настоящему договору) с использованием материалов, представленных заказчиком, изготовить продукцию и передать результат выполненных работ - готовую продукцию, заказчику, а заказчик обязуется принять результат и оплатить выполненные работы в размере и сроки, указанные в договоре (пункт 1.1 договора).

В соответствии с пунктом 1.2 договора наименование, количество, сроки изготовления и иные характеристики изготавливаемой исполнителем продукции определяются в задании на изготовление продукции (приложения к договору).

Общая стоимость и порядок оплаты по настоящему договору указывается в приложениях к договору. При этом общая сумма договора с учетом всех заданий (приложений) не должна превышать 5 000 000 рублей, в т.ч. НДС 18 % (пункты 2.1 договора N 1007).

Общая стоимость по договору является ориентировочной и подлежит уточнению после последней отгрузки на основании фактически отгруженного веса. Стоимость 1 тонны продукции фиксирована и уточнению не подлежит (пункт 2.2 договора N 1007).

В разделе 3 договора указаны права и обязанности сторон.

Исполнитель обязан: организовать своевременную приемку "Давальческого сырья" (пункт 1.1. настоящего договора), передаваемого заказчиком по накладной на отпуск материалов на сторону (М-15); выполнять работы, предусмотренные настоящим договором, качественно и в установленные договором сроки; экономно и расчетливо расходовать предоставленное заказчиком "Давальческое сырье", после окончания работ предоставить письменный отчет о его использовании в виде ведомости переработки давальческих материалов; сообщать по требованию заказчика все сведения о ходе выполнения работ и его указаний; по мере выполнения работ (получения переработанной/готовой продукции) представить заказчику письменный отчет с указанием нормы расходов "Давальческого сырья";

Заказчик обязан: обеспечить и организовать своевременную передачу "Давальческого сырья" и приемку результата выполненных работ на территории исполнит для по накладной на отпуск материалов на сторону (М-15). Объем давальческого сырья уточняется сторонами в момент передачи заказчиком исполнителю /подписания товарной накладной.

Также 27.11.2015 между ЗАО "Курганстальмост" (покупатель) и ООО "ОмскСтальМост" (поставщик) был заключен договор поставки N 13/2174 (далее - договор поставки, т.1, л.д.20-28), в соответствии с которым поставщик (ответчик) в соответствии с условиями договора обязуется выполнить работы по изготовлению, антикоррозионной защите и поставке стальных строительных конструкций Блока M1, Блока М2 (в дальнейшем именуемые - конструкции) в ориентировочном объеме 1 683,0 тонн (без учета высокопрочных метизов и без приварки стад-болтов) по объекту "Многофункциональный мультимодальный транспортный узел (1 очередь - конкорс станции "Инновационный центр" и мостовой пешеходный переход, деловой центр), по адресу: Московская область, Одинцовский район, Минской шоссе, 19 км" (далее - "Объект"), а покупатель (истец) обязуется принять Конструкции, произвести оплату и выполнить другие обязательства, предусмотренные настоящим договором (пункт 1.1 договора поставки).

Сторонам подписаны дополнительные соглашения N 1 от 07.12.2015, N 2 от 22.12.2015, N 3 от 15.01.2016, N 4 от 09.03.2016, N 5 от 08.04.2016 (л.д.62-105).

В соответствии с пунктом 1.3 договора поставки конструкции по договору изготавливаются из металлопроката покупателя, согласованного сторонами в приложении N 1 к договору - перечень давальческого металлопроката. Металлопрокат передается покупателем поставщику по накладной унифицированной формы М-15 с предоставлением сертификатов качества. Поставщик обязуется принять металлопрокат на хранение, в том числе осуществить выгрузку металлопроката из транспортных средств покупателя и хранить металлопрокат на складе. Поставщик несет ответственность за надлежащее и ответственное хранение металлопроката в размере залоговой стоимости рассчитанной исходя из стоимости одной тонны 41 000 руб. с НДС 18%.

Согласно пункту 1.4 договора поставки конструкции Блока Ml в осях "3.4-15" и конструкции части Блока М2 в осях в "24-30" изготавливаются поставщиком из деталей (полуфабриката) покупателя, согласованного сторонами в приложении N 2 (перечень деталей (полуфабриката) Блока Ml в осях "3.4-15") и приложении N 3 (перечень деталей (полуфабриката) Блока М2 в осях "24-30") к договору. Передаваемый покупателем поставщику полуфабрикат должен быть промаркирован не смываемой краской для идентификации и на момент передачи поставщику иметь сертификаты качества. Полуфабрикат передается покупателем поставщику по накладной унифицированной формы М-15. Поставщик обязуется принять полуфабрикат на хранение, в том числе осуществить выгрузку полуфабриката из транспортных средств покупателя и хранить полуфабрикат на складе. При этом поставщик несет ответственность за надлежащее и ответственное хранение полуфабриката в размере залоговой стоимости рассчитанной исходя из стоимости одной тонны 58 000 руб. с НДС 18%.

Цена договора и порядок расчетов согласован сторонами в разделе 2 договора.

Стоимость услуг по изготовлению и поставки одной тонны конструкций составляет:

- изготовление и поставка конструкций из листового металлопроката в ориентировочном объеме 1 380,0 тонн - 37 440 руб. 00 коп. в т.ч. НДС (18%) - 5 711 руб. 18 коп. Общая ориентировочная стоимость конструкций составляет 51 667 200 руб., в т.ч. НДС (18%) - 7 881 437 руб. 28 коп.

- изготовление и поставка конструкций из полуфабриката в ориентировочном объеме 303,0 тонн - 29 952 руб., в т.ч. НДС (18%) - 4 568 руб. 95 коп. Общая ориентировочная стоимость изготовления конструкций из полуфабриката составляется 9 075 456 руб., в т.ч. НДС (18%) - 1 384 391 руб. 59 коп.

В стоимость одной тонны конструкций включено следующее:

- разгрузка давальческого сырья;

- работы по изготовлению, включая сварочные материалы;

- работы по нанесению антикоррозионной защиты;

- упаковка и погрузка согласно схемы погрузки;

- стоимость складирования и хранения одной тонны Конструкций на складе Поставщика до момента поставки.

Кроме того в цене одной тонны конструкций учтены все основные и вспомогательные работы, основные и расходные материалы, прямо не указанные в договоре, но необходимые и достаточные для полного выполнения поставщиком взятых на себя обязательств, все прямые и косвенные расходы, все непредвиденные и накладные затраты, все налоги, а также иные расходы поставщика, необходимые для выполнения обязательств по договору.

В соответствии с п.2.2 договора поставки, общая ориентировочная стоимость изготовления и поставки всего объема конструкций составляет 60 742 656 руб., в т.ч. НДС (18%) - 9 265 828 руб. 88 коп.

Окончательная общая стоимость конструкций устанавливается по чертежам КМД, предоставляемым покупателем поставщику, и указывается в дополнительном соглашении к настоящему договору, которое оформляется сторонами на основании всех выставленных счетов-фактур и подписанных товарных накладных во исполнение настоящего договора после поставки последней партии конструкций по договору. Для расчетов принимается вес конструкций, указанный в накладной и счет - фактуре, согласно представленных чертежей КМД.

Сторонами согласован следующий порядок расчетов за поставленные конструкции (п.2.3 договора поставки):

- авансовый платеж в размере 7 000 000 руб., в том числе НДС 18% - 1 067 796 руб. 61 коп. перечисляется покупателем на расчетный счет поставщика в течение 5 календарных дней с момента подписания настоящего договора на основании выставленного поставщиком к оплате счета.

- оплата производится за отгруженные и/или готовые к отгрузке в отчетном месяце Конструкции, о готовности к отгрузке, которых уведомил поставщик и на которые поставщик выставил счет на оплату, в течение 30 дней по истечении отчетного месяца с пропорциональным удержанием ранее перечисленного авансового платежа.

19.01.2016 между ЗАО "Курганстальмост" (заказчик) и ООО "ОмскСтальМост" (исполнитель) был заключен договор N 1901 (далее - договор N1901, т.1, л.д.106-110), в соответствии с договором заказчик (истец) обязуется оплатить и принять, а исполнитель (ответчик) обязуется изготовить с использованием металлопроката предоставленного заказчиком и передать заказчику следующую продукцию:

- металлические конструкции закрытых переходов и навесов пассажирского терминала аэропортового комплекса - в пригороде г. Туркменабад по проекту G 125-2.01.00-РП-АС-29-О1.00-Р2. G 125-2.0 ".00- П-АС-14-Р1 (КМ), ориентировочным объемом 1276 тонн;

- антикоррозионное покрытие наносится на заводе-изготовителе. согласно ГОСТ 9.402-2004. ГОСТ 9.105-80. ГОСТ 9.032-74: грунт ГФ-021 -

толщиной 60 мкм.

В соответствии с пунктом 1.3 договора N 1901 наименование к ориентировочный объем давальческого металлопроката, подлежащего передаче заказчиком, указано в приложениях N 1 и N 2 к договору. Срок передачи давальческих материалов исполнителю - с 18.02.2016 пo 15.04.2016.

Согласно пункту 2.5 договора N 1901 заказчик обеспечивает своевременную передачу "Давальческого сырья" по накладной на отпуск материалов на сторону (М-15) с предоставлением сертификатов качества. Объем давальческого сырья подтверждается подписанием накладной М15 и копиями актов приемки металлопроката поступившего ж/д вагонами от мет/комбината.

Исполнитель организовывает своевременную приемку "Давальческого сырья" (пункт 1.1 договора), передаваемого заказчиком по накладной на отпуск материалов на сторону (М-15). Передача давальческих материалов производятся после подписания сторонами договора. Доставка давальческого материала осуществляется автомобильным или ж/дорожным транспортом силами и за счет заказчика по отгрузочным реквизитам: Омская область, Омский район, пос. Горячий Ключ, ул. Железнодорожная, 7 (пункт 2.6 договора N 1901).

Исполнитель обязан экономно и расчетливо расходовать предоставленное заказчиком "Давальческое сырье", в течение 15 рабочих дней после окончания работ представить письменный отчет о его использовании в виде ведомости переработки давальческих материалов (пункт 2.7 договора N 1901).

В соответствии с пунктом 2.8 договора N 1901 металлоотходы, образовавшиеся в процессе изготовления конструкций являются собственностью заказчика. Исполнитель обязан соблюдать согласованный сторонами процент расхода металлопроката до 9%. Образовавшийся металлолом по согласованию сторон подлежит продаже исполнителю в соответствии со сложившейся на момент оформления рыночной ценой на металлолом. Согласование продажи металлолома осуществляется на основе письма по итогам отчетного месяца. В случае невозможности согласования по итогам отчетного месяца приобретения отходов металла исполнителем, заказчик реализует его собственными силами.

Согласно пункту 3.1 договора N 1901 стоимость изготовления одной тонны металлоконструкций поставляемых по договору, составляет: 33 000 руб. без НДС и без учета доставки, размер НДС 18% составляет: 5 940 руб. Всего с учетом НДС: 38 940 руб.

Ориентировочная стоимость изготовления продукции по договору: 42 108 000 руб. без НДС, размер НДС 18% составляет 7 579 440 руб. Всего с учетом НДС: 49 687 440 руб. (п.3.2 договора "1901).

11.05.2016 между ЗАО "Курганстальмост" (закзачик) и ООО "ОмскСтальМост" (исполнитель) заключен договор N 1105 (далее - договор N 1105, т.1, л.д.116-121), в соответствии с которым заказчик (истец) обязуется оплатить и принять, а исполнитель (ответчик) обязуется изготовить с использованием металлопроката предоставленного заказчиком и передать заказчику следующую продукцию:

- металлические конструкции блоков и стыкового металла пролетных строений между опорами 12-13, 13-14 автодорожного моста через реку Аму- дарья в Туркменистане, чертежам КМД заказчике инв, N 1085, ориентировочным объемом 1450 тонн;

- антикоррозионное покрытие наносится исполнителем согласно СТО 001-2006 ООО "ПС "Трансстрой": WG-Ferrogalvanic DFT-100 мкм - наружные поверхности, WG- Ferrogalvanic DFT-80 мкм, WG Weleflex, DTF-80 мкм - внутренние поверхности.

Наименование и ориентировочный объем давальческого металлопроката и антикоррозионного покрытия, подлежащего передаче заказчиком, указаны в приложениях N 1 и N 2 к настоящему договору. Срок передачи давальческих материалов исполнителю-до 20.05.2016 года (пункт 1.3 договора N 1105).

В соответствии с пунктом 2.5 договора N 1105 заказчик обеспечивает своевременную передачу "Давальческого сырья" по накладной на отпуск материалов но сторону (М-15) с предоставлением сертификатов качества. Объем давальческого сырья подтверждается подписанием накладной М15 и копиями актов приемки металлопроката поступившего ж/д вагонами от мет/комбината.

Исполнитель организовывает своевременную приемку "Давальческого

сырья" (пункт 1.1 настоящего договора), передаваемого заказчиком по накладной на отпуск материалов на сторону (М-15). Передача давальческих материалов производится после подписания сторонами договора. Доставка давальческого материала осуществляется автомобильным или ж/дорожным транспортом силами и за счет заказчика по отгрузочным реквизитам: Омская область, Омский район, пос. Горячий Ключ, ул. Железнодорожная, 7 (пункт 2.6 договора N 1105).

Исполнитель обязан экономно и расчетливо расходовать предоставленное заказчиком "Давальческое сырье", в течение 15 рабочих дней после окончания работ предоставить письменный отчет о его использовании в виде ведомости переработки давальческих материалов. Факт приемки продукции заказчиком подтверждается подписанием сторонами комплекта бухгалтерских документов согласно пункту 3.9 настоящего договора (пункт 2.7 договора N 1105).

В соответствии с пунктом 2.8 договора N 1105 металлоотходы, образовавшиеся в процессе изготовления конструкций являются собственностью заказчика. Исполнитель обязан соблюдать согласованный сторонами процент расхода металлопроката до 9%. Образовавшийся металлолом по согласованию сторон подлежит продаже исполнителю в соответствии со сложившейся на момент оформления рыночной ценой на металлолом. Согласование продажи осуществляется на основе письма по итогам отчетного месяца. В случае невозможности согласования по итогам отчетного месяца приобретения отходов металла исполнителем. Заказчик реализует его собственными силами.

Стоимость изготовления одной тонны металлоконструкций поставляемых по договору составляет: 35 593 руб. 23 коп. без НДС и без учета доставки, размер НДС 18% составляет: 6 406 руб. 78 коп., всего с учетом НДС: 42 000 руб. Ориентировочная стоимость изготовления продукции по договору: 51 610 183 руб. 50 коп. без НДС, размер НДС 18% составляет:9 289 833 руб. 03 коп., всего с учетом НДС: 60 900 016 руб. 53 коп. (пункты 3.1, 3.2 договора N 1105).

Сроки действия указанных договоров определены в пунктах 7.1: договор вступает в силу с момента подписания сторонами и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств по договору.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, согласно представленным в материалы дела накладным (т.1 л.д.123-173, т.2 л.д.38, 43-77, 95-120) для выполнения работ по договорам, истцом ответчику были переданы давальческие материалы в следующем количестве:

1. по договору N 1007: Металлопрокат - 75,13 тн.

2. по договору N 13/2174 (заказ 287): Краска Primer Red - 4860 л., Растворитель Thinner N 7 - 340 л., Металлопрокат - 1161,567 тн., (заказы 392-393): Растворитель Thinner N 7 - 240 л., Металлопрокат - 451,56 тн.

3. по договору N 1901: Металлопрокат - 1153,607 тн.

4. по договору N 1105: Краска ВГ-Велефлекс - 2930 л., Краска ВГ-Феррогальваник - 4956 л., Растворитель - 780 л., Металлопрокат - 787,91 тн.

Исполнителем (ответчиком) для выполнения работ по договорам были израсходованы давальческие материалы в следующем количестве:

1. по договору N 1007: Металлопрокат - 72,425 тн.

2. по договору N 13/2174 (заказ 287): Краска Primer Red - 3385 л., Растворитель Thinner N 7 - 197,6 л., Металлопрокат - 1059,385 тн., (заказы 392-393): Растворитель Thinner N 7 - 161,9 л., Металлопрокат - 3 89,19 тн.

3. по договору N 1901: Металлопрокат - 994,699 тн.

4. по договору N 1105: Краска ВГ-Велефлекс - 2862 л., Краска ВГ-Феррогальваник - 4946 л., Растворитель - 640 л., Металлопрокат - 731,21 тн.

В подтверждение выполнения работ в материалы дела представлены отчеты об использовании давальческих материалов (т.2 л.д.1-37, 78-94, 121-126).

Истцом в адрес ответчика направлена претензия N 20-720 от 31.08.2018 с требованием возврата в срок до 05.09.2018 неизрасходованных давальческих материалов в объеме, указанном в приложении к претензии, либо возмещения стоимости невозвращенных давальческих материалов, составляющей 16 336 957 руб. 35 коп. (т.2 л.д.132, 133-134).

Неисполнение ООО "ОмскСтальМост" требований претензии в добровольном порядке, послужили поводом для обращения ЗАО "Курганстальмост" в арбитражный суд с рассматриваемыми исковыми требованиями.

Удовлетворяя заявленные истцом требования, суд первой инстанции пришел к выводу, что на момент рассмотрения спора у ответчика имеется задолженность за неизрасходованный давальческий материал, доказательств оплаты которого суду не представлено.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции являются правильными, соответствуют обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Как верно суд первой инстанции установлено, между сторонами сложились отношения, вытекающие из смешанного договора - поставки и подряда, регулируемые положениями глав 30 и 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (пункт 3 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять его.

Согласно пункту 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

В соответствии с пунктом 1 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения.

Пунктом 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Согласно пункту 1 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

На основании пункта 2 статьи 516 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором поставки предусмотрено, что оплата товаров осуществляется получателем (плательщиком) и последний неосновательно отказался от оплаты либо не оплатил товары в установленный договором срок, поставщик вправе потребовать оплаты поставленных товаров от покупателя.

Как установлено судом первой инстанции, работы по договорам ответчиком выполнены, результат работ передан ЗАО "Курганстальмост", при этом ответчиком не был осуществлен возврат неизрасходованных давальческих материалов.

Из материалов дела следует, что в адрес ответчика истцом 14.12.2017 было направлено письмо N 13/834 о возврате неизрасходованных давальческих материалов. В указанном письме истец просил ответчика для возврата давальческого сырья на ЗАО "Курганстальмост" направить письмо с указанием размеров и веса металлопроката. Кроме того, истец в указанном письме предлагал приобрести необходимый для ООО "ОмскСтальМост" металлопрокат и провести оплату в счет взаимных расчетов (т.2 л.д.127-128).

В адрес истца от ООО "ОмскСтальМост", в ответ поступило письмо от 20.02.2018 N 1618/02-ОСМ, содержащее перечень давальческих материалов, принадлежащих истцу, находящихся на складе ответчика, также сообщено о заинтересованности в приобретении части металлопроката (т.2 л.д.129-130).

27.02.2018 истцом в адрес ответчика повторно было направлено письмо

N 13/102 о готовности ЗАО "Курганстальмост" вывезти неизрасходованные давальческие материалы с территории ООО "ОмскСтальМост". В письме была запрошена информация о дате и времени подачи автотранспорта для вывоза материалов (т.2 л.д.131).

Ответа от ООО "ОмскСтальМост" не последовало.

Также судом первой инстанции установлено, что в период июнь-июль 2018 года представители ЗАО "Курганстальмост" дважды выезжали к месту расположения склада металла ООО "ОмскСтальМост" (Омская обл., Омский р-он, пос. Горячий Ключ, ул. Железнодорожная, 7) с целью вывоза давальческих материалов, однако в передаче материалов сотрудниками ответчика было отказано со ссылкой на отсутствие давальческих материалов на складе предприятия.

ЗАО "Курганстальмост" также обращалось в ОЭБиПК ОМВД России по Омскому району с заявлением в отношении исполнительного директора ООО "ОмскСтальМост" Б-ка по факту присвоения товарно-материальных ценностей (т.2 л.д.140-142).

В ходе проверки, 30.07.2018 к месту расположения склада металла ООО "ОмскСтальМост" был осуществлен выезд старшего оперуполномоченного ОЭБиПК ОМВД России по Омскому району майора полиции Бейфус К.И., опрошены С-ч, Ч-ва (т.2 л.д.143- 144, 145). Из объяснений опрошенных лиц следует, что в период с ноября 2017 года по январь 2018 года ООО "ОМСКСТАЛЬМОСТ" в полном объеме вывезло материалы в неизвестном направлении. Кроме того, сотрудником полиции был осуществлен телефонный звонок исполнительному директору ООО "ОмскСтальМост" Б-ку, который не смог пояснить, где находятся принадлежащие ЗАО "Курганстальмост" материалы.

Таким образом, истребование указанных материалов истцом не представляется возможным.

На основании изложенного, суд первой инстанции верно пришел к выводу, что факт невозвращения истцу неизрасходованных давальческих материалов на общую сумму 16 336 957 руб. 35 коп. подтвержден:

1. по договору N 1007 - на сумму 147 370 руб. 02 коп.: Металлопрокат - 2,705 тн.

2. по договору N 13/2174 - на сумму 7 359 284 руб. 94 коп. (заказы 287, 392-393): (заказ 287 - на сумму 4 774 499 руб. 01 коп.): Краска Primer Red - 1475 л., Растворитель Thinner N 7 - 142,4 л., Металлопрокат - 102,182 тн., (заказы 392-393 - на сумму 2 584 785 руб. 93 коп.): Растворитель Thinner N 7 - 78,1 л., Металлопрокат - 62,364 тн.

3. по договору N 1901 - на сумму 5 854 439 руб.: Металлопрокат - 158,908 тн.

4. по договору N 1105 - на сумму 2 975 863 руб. 39 коп.: Краска ВГ-Велефлекс - 68 л., Краска ВГ-Феррогальваник -10 л., Растворитель - 140 л., Металлопрокат - 56,7 тн.

Стоимость неизрасходованного давальческого материала по договорам ответчиком не оспорена.

Поскольку отсутствуют и ответчиком не представлены доказательства возвращения предоставленного истцом и неизрасходованного давальческого материала (возможности возвращения, наличия в натуре), не представлено доказательств погашения стоимости материалов - 16 336 957 руб. 35 коп. (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявленные требования.

Указание ответчика, что давальческие материалы не были утрачены и фактически перемещены с территории в пос. Горячий ключ, Омская область, судом апелляционной инстанции не принимаются, так как не представлено документального подтверждения места нахождения давальческих материалов.

Довод ответчика, что судебная корреспонденция направлялась ответчику не в адрес головного офиса в г. Москва, а в пос. Горячий ключ, Омская область, где фактически предприятие деятельности не осуществляет с начала 2018 года, в связи с чем, не была обеспечена явка представителя, не направлялись подробные отзывы по обстоятельствам дела, судом апелляционной инстанции отклоняется, как необоснованный.

Согласно выписки из Единого государственного реестра юридических лиц, адресом ответчика является: 129090 г. Москва, площадь Сухаревская М., д.3, АН 1 П III К 6 О 8.

Из представленных в материалы дела документов следует, что именно по адресу, указанному в ЕГРЮЛ арбитражным судом первой инстанции направлялись судебные извещения (т.3 л.д.12, 33).

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзаце 1 пункта 5 постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" (далее - постановление от 17.02.2011 N 12), при наличии в материалах дела уведомления о вручении лицу, участвующему в деле, либо иному участнику арбитражного процесса копии первого судебного акта по рассматриваемому делу либо сведений, указанных в части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, такое лицо считается надлежаще извещённым при рассмотрении дела судом апелляционной, кассационной, надзорной инстанции.

Если после направления истцу или ответчику соответствующего судебного акта в суд от организации почтовой связи поступила информация, указанная в пункте 2 или 3 части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд проверяет, соответствует ли адрес, по которому юридическому лицу направлен один из названных выше судебных актов, сведениям о его месте нахождения, размещенным на официальном сайте регистрирующего органа в сети Интернет (абзац 5 пункта 5 Постановления от 17.02.2011 N 12).

Поскольку адрес, по которому обществу направлялись судебные извещения, соответствует сведениям о его месте нахождения, указанным в ЕГРЮЛ, оснований для признания заинтересованного лица не извещённым либо извещенным ненадлежащим образом о начавшемся судебном процессе не имеется.

Судебная коллегия отмечает, что на момент рассмотрения дела судом апелляционной инстанции юридический адрес общества не изменился.

Кроме того, 27.11.2018 от ООО "ОмскСтальМост" в Арбитражный суд Курганской области поступило заявление об ознакомлении с материалами дела (т.3 л.д.1). 30.11.2018 представитель ответчика Якоб В.Ю. ознакомился с материалами дела, что подтверждается подписью на заявлении.

На основании вышеизложенного, апелляционный суд считает, что при рассмотрении заявленного требования по существу суд первой инстанции полно всесторонне определил круг юридических фактов, подлежащих исследованию и доказыванию, которым дал обоснованную юридическую оценку, и сделал правильный вывод о применении в данном случае конкретных норм материального и процессуального права, в связи с чем, основания для изменения или отмены судебного акта отсутствуют.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции не подлежит отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Курганской области от 22.01.2019 по делу N А34-13089/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ОмскСтальМост" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Н.А. Иванова

Судьи

П.Н. Киреев А.П. Скобелкин