Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23 апреля 2019 г. N 08АП-2686/19

город Омск

23 апреля 2019 г.

Дело N А46-695/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 16 апреля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 апреля 2019 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Рыжикова О.Ю.

судей Грязниковой А.С., Ивановой Н.Е.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бака М.Е.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2686/2019) Министерства экономики Омской области на решение Арбитражного суда Омской области от 20.02.2019 по делу N А46-695/2019 (судья Чернышев В.И.), принятое по заявлению Министерства экономики Омской области (ИНН 5503078637, ОГРН 1045504005436) к обществу с ограниченной ответственностью "ИРИС" (ИНН 5501090692, ОГРН 1055501100214) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 стать 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в судебном заседании представителей:

от Министерства экономики Омской области - Швырева Ольга Валерьевна (удостоверение N 447 выдано 09.09.2011, по доверенности N 1/18 от 10.01.2018 сроком действия 3 года), Яркова Наталья Александровна (паспорт серия 5209 N 785431 выдан 14.09.2009, по доверенности N 15/18 от 03.09.2018 сроком действия 3 года);

от общества с ограниченной ответственностью "ИРИС" - после перерыва Гаевой Игорь Андреевич (паспорт серия 5213 N 301532 выдан 21.01.2014, по доверенности от 26.10.2018 сроком действия по 31.12.2019).

установил:

Министерство экономики Омской области (далее - заявитель, Министерство, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "ИРИС" (далее - заинтересованное лицо, ООО "ИРИС", общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.17 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Омской области от 20.02.2019 по делу N А46-695/2019 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, заявитель обратился с апелляционной жалобой в Восьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение Арбитражного суда Омской области от 20.02.2019 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Податель апелляционной жалобы настаивает на том, что Франц О.Н., осуществляла свою трудовую функцию в Обществе, 27 февраля 2018 года реализовала бутылку водки "Журавли" емкостью 0,5 л. алк. 40% по цене 335 рублей по адресу: г. Омск, Зеленый бульвар, д. 8/2.

В судебном заседании представитель заявителя поддержала доводы и требования, изложенные в апелляционной жалобе, просила решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представитель Общества просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, письменный отзыв на нее, заслушав явившихся в судебное заседание представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью "ИРИС" осуществляло деятельность по розничной продаже алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания на основании лицензии, выданной Министерством экономики Омской области 18 июля 2017 года с N 55 РПО0000045 в государственном сводном реестре выданных, приостановленных и аннулированных лицензий на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции со сроком действия до 18 июля 2018 года.

В перечне мест нахождения обособленных подразделений ООО "ИРИС" указана закусочная, расположенная по адресу: Россия, Омская область, г. Омск, Зеленый бульвар, д. 8/2, с правом осуществления розничной продажи алкогольной продукции с содержанием этилового спирта не более чем 16,5 процентов в объеме готовой продукции.

18 октября 2018 года в Министерство поступила информация из Отдела полиции N 1 УМВД России по г. Омску о факте реализации алкогольной продукции с содержанием этилового спирта свыше 16,5 процентов объёма готовой продукции 27 февраля 2018 года продавцом Франц Ольгой Николаевной (далее - Франц О.Н.) в нестационарном торговом объекте ООО "ИРИС", расположенном по адресу: г. Омск, Зеленый бульвар, д. 8/2.

Мировым судьей судебного участка N 46 в Кировском судебном районе в г. Омске Ваймер И.Г. по делу об административном правонарушении N 5-3406/2018 в отношении Франц О.Н. вынесено постановление о признании последней виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.17.1 КоАП РФ, вступившее в законную силу 8 мая 2018 года.

30 ноября 2018 года Отделом полиции N 1 в Министерство представлены материалы по делу N 5-3406/2018.

Согласно представленным материалам Франц О.Н., осуществляя свою трудовую функцию, 27 февраля 2018 года реализовала бутылку водки "Журавли" емкостью 0,5 л. алк. 40% по цене 335 рублей по адресу: г. Омск, Зеленый бульвар, д. 8/2.

В ходе осмотра павильона ООО "ИРИС" сотрудниками полиции из незаконного оборота изъято 29 бутылок алкогольной продукции различного наименования.

В отношении Франц О.Н. составлен протокол об административном правонарушении.

В своих объяснениях продавец Франц О.Н. не отрицала факта продажи водки втайне от работодателя ИП Поповой О.В.

16.01.2019 главный специалист отдела государственного контроля (надзора) департамента развития потребительского рынка Министерства экономики Омской области Хоренко Ю.В., рассмотрев материалы проверки, составила в отношении заинтересованного лица протокол N 01-ЮЛ-14.17ч.1/I-2019 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

На основании данного протокола Министерство обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности.

20.02.2019 г. Арбитражный суд Омской области принял обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Согласно статье 1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) законодательство об административных правонарушениях состоит из настоящего Кодекса и принимаемых в соответствии с ним законов субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.

В силу статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признаётся противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Обстоятельства, подлежащие выяснению при рассмотрении дела об административном правонарушении, определены в статье 26.1 КоАП РФ.

На основании статьи 26.2. КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Согласно статье 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

В силу статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, юридические лица и граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность, вправе заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции с нарушением лицензионных требований, предусмотренных законодательством о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции.

Данное нарушение влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от ста тысяч до ста пятидесяти тысяч рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.

Объективную сторону данного правонарушения образуют действия, выражающиеся в нарушении конкретных требований осуществления соответствующего вида лицензируемой деятельности, установленных законодательством для такого вида деятельности.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (далее - Федеральный закон N 171-ФЗ) настоящий Федеральный закон устанавливает правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничения потребления (распития) алкогольной продукции в Российской Федерации.

Действие Федерального закона N 171-ФЗ распространяется на отношения, участниками которых являются юридические лица (организации) независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, осуществляющие производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В силу положений части 2 статьи 18 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ розничная продажа алкогольной продукции подлежит лицензированию.

В соответствии с пунктом 12 статьи 26 Закона N 171-ФЗ в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции запрещаются, в частности, розничная продажа алкогольной продукции с нарушением требований статьи 16 указанного Федерального закона; нарушение установленных законом правил розничной продажи алкогольной продукции.

На основании пункта 1 статьи 16 Федерального закона N 171-ФЗ розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания осуществляется только в объектах организации общественного питания, имеющих зал обслуживания посетителей (далее - объект общественного питания), вагонах-ресторанах (вагонах-кафе, вагонах-буфетах, вагонах-барах), а также на морских судах и судах смешанного река-море плавания, внутреннего плавания (далее - водные суда), воздушных судах, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом N 171-ФЗ.

В соответствии с абзацем вторым пункта 4 статьи 16 Федерального закона N 171-ФЗ организации на основании лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания вправе осуществлять данный лицензируемый вид деятельности в таких объектах общественного питания, как рестораны, бары, кафе, буфеты.

В силу абзаца третьего пункта 4 статьи 16 Федерального закона N 171-ФЗ розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания осуществляется при условии вскрытия лицом, непосредственно осуществляющим отпуск алкогольной продукции (продавцом), потребительской тары (упаковки).

Как следует из материалов дела, мировым судьей судебного участка N 46 в Кировском судебном районе в г. Омске в отношении Франц О.Н. по делу об административном правонарушении N 5-3406/2018 вынесено постановление о признании последней виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.17.1 КоАП РФ.

В силу названной нормы ответственность предусмотрена за розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции физическим лицом (за исключением физического лица, состоящего в трудовых отношениях с организацией, имеющей лицензию на розничную продажу алкогольной продукции, либо с организацией, не имеющей лицензии на розничную продажу алкогольной продукции, либо с лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), осуществляющим розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, либо с сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" и осуществляющим розничную продажу произведенных им вина, игристого вина (шампанского), и непосредственно осуществляющего реализацию алкогольной и спиртосодержащей продукции по договору розничной купли-продажи), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния.

Мировой суд в качестве субъекта определил именно Франц О.Н., как физическое лицо, действующее лично от себя, а не от имени юридического лица или предпринимателя.

В материалы дела представлен только трудовой договор N 4 от 2 августа 2017 года, в котором указано, что Франц О.Н. принята на работу в должности продавца ИП Поповой Оксаной Викторовной (ОГНИП 317554300031064) со 2 марта 2017 года.

При этом, указанный предприниматель является арендатором части нежилого помещения по указанному адресу ( л.д.114), размер площади арендуемого помещения отличается от площади арендуемой ООО "Ирис".

ИП Попова О.В. в свою очередь согласно договору об оказании услуг от 1 июля 2017 года оказывает маркетинговые услуги ООО "ИРИС".

Маркетинговые услуги проводятся по адресу: г. Омск, Зеленый бульвар, д. 8/2, и включают в себя: подготовку товара к продаже, выкладку на витринах, проверку наименования, цен, количество товаров, обслуживание, консультирование покупателей и т.д.

Каких - либо иных документов, подтверждающих, что Франц О.Н. состоит в трудовых отношениях с ООО "ИРИС", либо в силу других отношений с Обществом занималась реализацией спиртного, материалы дела и апелляционная жалоба не содержат.

Более того, в своем объяснении сотрудникам полиции от 27.02.2018 Франц О.Н. указала, что "27.02.2018, находясь на рабочем месте в связи с тяжёлым материальным положением я решила реализовать в павильоне крепкие спиртные напитки (водку, виски, коньяк) в личных целях без уведомления своего работодателя ИП Попову О.В.".

Поскольку органом полиции в ходе акта закупки не представлен контрольно-кассовый чек, ценники не были изъяты, не сфотографированы, доводы жалобы о наличии доказательств, подтверждающих факт реализации алкогольной продукции именно продавцом ООО "ИРИС", не могут быть приняты во внимание.

Следует согласиться с судом первой инстанции, что каких - либо документов, подтверждающих, что субъектом правонарушения является ООО "ИРИС", материалы дела не содержат.

В силу того, что обязанность по доказыванию лежит на административном органе, которая не была надлежащем образом исполнена, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении заявления в связи с недоказанностью оснований для привлечения к административной ответственности юридического лица.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что срок давности привлечения Общества на момент рассмотрения апелляционной жалобы истек, в связи с чем, Общество не может быть привлечено к административной ответственности.

Учитывая изложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение.

Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Следовательно, оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда не имеется, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269,271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 20.02.2019 по делу N А46-695/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.Ю. Рыжиков

Судьи

А.С. Грязникова Н.Е. Иванова