Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 апреля 2019 г. N 09АП-20422/19

г. Москва

29 апреля 2019 г.

Дело N А40-38706/17

Резолютивная часть постановления объявлена 24 апреля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 апреля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей Р.Г. Нагаева, В.В Лапшиной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИФНС России N 43 по г.Москве

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 26 февраля 2019 года

по делу N А40-38706/2017, принятое судьей Е.С. Игнатовой,

о прекращении конкурсного производства в отношении ООО "ГРУНТМАСТЕР С.-ПБ." (ОГРН 1027739735154, ИНН 7709365156) и переходе к внешнему управлению

при участии в судебном заседании:

Внешний управляющий ООО "ГРУНТМАСТЕР С.-ПБ." - Тутуркин Д.Ю. согласно определению АСГМ от 26.02.2019,

от внешнего управляющего ООО "ГРУНТМАСТЕР С.-ПБ." - Козлова Е.Е. по дов. от 01.04.2019,

от УФНС России по г. Москве - Войцеховский Н.В. по дов. от 04.10.2018,

от ООО "ГРАТ" - Глазов Д.В. по дов. от 05.02.2018,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16 августа 2018 года ООО "ГРУНТМАСТЕР С.-ПБ." (ОГРН 1027739735154, ИНН 7709365156, место нахождения: г.Москва, ул. Михалковская, 63Б, стр. 1) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим должника утвержден Воропаев Геннадий Александрович.

Судом рассмотрен отчет конкурсного управляющего.

Конкурсным управляющим представлены отчет конкурсного управляющего, реестр требований кредиторов, анализ финансового состояния должника, протокол собрания кредиторов от 21.01.2019.

Представителями кредиторов заявлено ходатайство о прекращении конкурсного производства и введении процедуры внешнего управления.

Арбитражный суд города Москвы определением от 26.02.2019, руководствуясь статьями ст. ст. 3, 4, 6, 32-33, 45, 51-53, 75, 93-96Ф "О несостоятельности (банкротстве)", в том числе:

Прекратил конкурсное производство в отношении Общества с ограниченной ответственностью "ГРУНТМАСТЕР С.-ПБ." (ОГРН 1027739735154, ИНН 7709365156, место нахождения: г. Москва, ул. Михалковская, 63Б, стр. 1) и перешел к внешнему управлению,

Ввел в отношении Общества с ограниченной ответственностью "ГРУНТМАСТЕР С.-ПБ." (ОГРН 1027739735154, ИНН 7709365156, место нахождения: г. Москва, ул. Михалковская, 63Б, стр. 1) внешнее управление сроком на 18 месяцев,

Утвердил внешним управляющим Общества с ограниченной ответственностью "ГРУНТМАСТЕР С.-ПБ." Тутуркина Дмитрия Юрьевича (регистрационный номер в сводном реестре арбитражных управляющих N 16564, ИНН 526201958383, адрес для направления корреспонденции: 603000, г. Нижний Новгород, ул. Максима Горького, 65Б, оф. 206), являющегося членом Союза "Саморегулируемая организация "Гильдия арбитражных управляющих".

Не согласившись с принятым определением, ИФНС России N 43 по г.Москве подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт о введении конкурсного производства.

В обоснование своей позиции заявитель апелляционной жалобы указывает, что исходя из показателей и коэффициентов финансово - хозяйственной деятельности должника, анализа его пассивов и активов можно сделать вывод о невозможности осуществления должником безубыточной деятельности.

Следовательно, судом первой инстанции не были сделаны выводы по материалам процедуры наблюдения, о возможном переходе к внешнему управлению и наличии имущества должника, а значит были нарушены нормы материального права.

С учетом изложенного уполномоченный орган считает, что имеется достаточно оснований для признания Определения суда первой инстанции необоснованным, а введение внешнего управления нецелесообразным исходя из выводов финансового анализа, сделанных в процедуре наблюдения.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал ее доводы и требования, представители ООО "ГРАТ" внешнего управляющего ООО "ГРУНТМАСТЕР С.-ПБ." Тутуркина Д.Ю. возражали против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Изучив материалы дела, исследовав и оценив представленные по делу доказательства, суд первой инстанции признал возможным прекратить конкурсное производство и ввести в отношении должника процедуру внешнего управления сроком на 18 месяцев, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, на собрании кредиторов должника 21.01.2019 большинством голосов (61,6%) принято решение о переходе к процедуре внешнего управления.

Согласно пункту 1 статьи 106 Закона о банкротстве, не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения. План внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

Из названной нормы статьи 146 Закона о банкротстве следует, что переход к процедуре внешнего управления возможен только в случае наличия у должника имущества, необходимого для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности.

Материалами дела подтверждается, что такое имущество у должника имеется, а также ЗАО "ГеоСпецСтрой" выразило свою заинтересованность в сотрудничестве с должником в сфере строительно-монтажных работ на период 2019-2020 годов, предполагаемая сметная стоимость работ составляет 85 млн. руб.

С учетом решения, принятого на собрании кредиторов должника 21.01.2019, арбитражный суд первой инстанции признал возможным утвердить Тутуркина Дмитрия Юрьевича внешним управляющим должника.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения по доводам апелляционной жалобы.

Заявителем апелляционной жалобы в нарушение ст.ст. 9, 41, 65, 257, 268 АПК РФ заявлены новые доводы и представлены новые доказательства (финансовый анализ N 1 от 23.04.2018, отчет временного управляющего по состоянию на 10.05.2018), которые не были заявлены и представлены в суде первой инстанции, в связи с чем не могут быть приняты и рассмотрены апелляционным судом в качестве основания для отмены решения.

Поскольку заявитель апелляционной жалобы не смог назвать уважительных причин непредставления в суд первой инстанции приложенных к апелляционной жалобе новых доказательств и обосновать невозможность их представления в суд первой инстанции, с учетом возражений внешнего управляющего, они возвращены.

Тем не менее, внешний управляющий указал, что в процедуре наблюдения временным управляющим был проведен Анализ финансового состояния должника, однако должником не были представлены все необходимые документы для проведения Анализа. Таким образом, временным управляющим в Анализе было указано:

1) По разделу 5 Анализ возможности безубыточной деятельности Должника в силу непредставления должником информации о текущей стоимости его услуг, проанализировать возможность оказания должником услуг по более высокой цене не представляется возможным.

2) В силу непредставления должником расшифровки расходов не представляется возможным указать статьи расходов должника, которые являются необоснованными и непроизводительными, мероприятия по снижению расходов и планируемый эффект от их реализации, затраты на содержание законсервированных объектов, мобилизационных мощностей; привести сравнительную характеристику существующей структуры затрат и структуры затрат в календарном году, предшествующем году, в котором у должника возникли признаки неплатежеспособности.

В связи с этим внешний управляющий указывает, что в некоторых разделах анализировались показатели и данные только на основании имеющихся документов, что в итоге привело к неправильным выводам и заключениям всего Анализа. Следовательно, сделанные выводы временным управляющим о невозможности восстановления платежеспособности должника и переходу к процедуре конкурсного производства не могут быть обоснованными и достоверными.

В процедуре конкурсного производства в адрес ООО "ГРУНТМАСТЕР С.-ПБ." поступило письмо от ЗАО "ГеоСпецСтрой" с предложением рассмотреть вопрос о возможности взаимного сотрудничества в сфере строительно-монтажных работ на период 2019-2020 г.г. Предполагаемая сметная стоимость работ составляет более 85 млн.рублей.

В связи с поступившим письмом у конкурсных кредиторов появились основания полагать о возможности восстановления платёжеспособности должника и как следствие - погашение реестра требований кредиторов в полном объеме.

По инициативе конкурсных кредиторов был проведен Анализ финансового состояния ООО "ГРУНТМАСТЕР С.-ПБ." за период с 31.12.2015 года по 30.08.2018 года. Анализ финансового состояния за исследуемый период показал, что благоприятный макроэкономический климат на рынке работ и услуг Должника, а также предложение о сотрудничестве от контрагентов позволяют восстановить платёжеспособность должника и погасить реестр требований кредиторов.

На основании проведенного Анализа был сделан вывод о целесообразности введения в отношении Должника процедуры внешнего управления, поскольку внешнее управление позволит Должнику сохранить организацию как хозяйствующий субъект, а также погасить все обязательства в соответствии с реестром требований кредиторов. Поэтому в виду того, что Должник заинтересован в дальнейшем ведении хозяйственной деятельности и новом этапе развития бизнеса - выхода из кризисной ситуации, и существующей возможности удовлетворить требования кредиторов за счет выполнения нового заказа, был рекомендован переход из конкурсного производства во внешнее управление.

Новые обстоятельства и изученная информация позволила кредиторам сформировать свою позицию для принятия дальнейших решений.

21.01.2019 года состоялось собрание кредиторов ООО "ГРУНТМАСТЕР С.-ПБ.". На собрании кредиторов большинством голосов (61,6%) было принято решение о переходе к процедуре внешнего управления.

Также на собрании кредиторов были приняты следующие решения:

- выбрать Тутуркина Дмитрия Юрьевича - члена Союза Саморегулируемая организация "Гильдия Арбитражных Управляющих" в качестве кандидатуры арбитражного управляющего в целях проведения процедуры внешнего управления в отношении ООО "ГрунтМастер С.-Пб.";

- выбрать Романову Наталью Владимировну представителем собрания кредиторов.

- возложить на представителя собрания кредиторов ООО "ГрунтМастер С.-Пб." обязанности направления в Арбитражный суд города Москвы ходатайства собрания кредиторов о переходе во внешнее управление;

- возложить на представителя собрания кредиторов ООО "ГрунтМастер С.-Пб." обязанности направления в Арбитражный суд города Москвы результатов анализа финансового состояния должника ООО "ГрунтМастер С.-Пб.".

Из изложенного следует, что кредиторы, действуя в своих интересах, для полного удовлетворения своих требований, с учетом изменений, произошедших в финансовом состоянии Должника, приняли решение о введении в отношении ООО "ГрунтМастер С.-Пб." процедуры внешнего управления.

В соответствии со статьей 93 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов. Определением суда Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-38706/2017 от 26.02.2019 года в отношении ООО "ГРУНТМАСТЕР-С.ПБ." введена процедура внешнего управления сроком на 18 месяцев, внешним управляющим утвержден Тутуркин Дмитрий Юрьевич.

Внешним управляющим был разработан План внешнего управления. Указанные в нем меры по восстановлению платежеспособности, позволят осуществить полное погашение требований кредиторов, включенных и заявленных к включению в реестр требований кредиторов, также после взыскания дебиторской задолженности (или ее реализации) сумма, оставшаяся после погашения всех требований, может быть направлена на текущую деятельность Должника, что позволит сохранить бизнес и восстановить платежеспособность.

При этом за должником сохраняется часть имущества, которая позволит осуществлять текущую рентабельную деятельность.

Погашение требований кредиторов в соответствии с планом внешнего управления осуществляется за счет текущей деятельности и взыскания дебиторской задолженности (или ее реализации). При реализации плана внешнего управления предполагается получение доходов от текущей деятельности в сумме 90 106 800,00 руб. за 18 месяцев. Также планируется взыскание дебиторской задолженности при реализации плана внешнего управления в сумме 47 445 тыс.руб.

В адрес ООО "ГРУНТМАСТЕР С.-ПБ." поступило письмо от ЗАО "ГеоСпецСтрой" с предложением рассмотреть вопрос о возможности взаимного сотрудничества в сфере строительно-монтажных работ на период 2019-2020 г.г. ООО "ГРУНТМАСТЕР С.-ПБ." направило в адрес заказчика коммерческое предложение о сроках и стоимости работ по разработке грунта котлована, на объекте: "Комплексная застройка территории, расположенная вблизи территории Рождествено, района Митино города Москвы".

Анализ доходов и расходов должника при реализации плана внешнего управления показал, что организация в течение 18 мес. реализации плана внешнего управления способна осуществлять безубыточную деятельность.

Таким образом, Арбитражным судом города Москвы, на основании решения собрания кредиторов, ходатайства о введении процедуры внешнего управления, было вынесено законное и обоснованное решение о переходе к процедуре внешнего управления.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 26 февраля 2019 года по делу N А40-38706/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ИФНС России N 43 по г.Москве - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

Р.Г. Нагаев В.В. Лапшина