Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 апреля 2019 г. N 09АП-15192/19

г. Москва

29 апреля 2019 г.

Дело N А40-150899/17

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2019 г.

Полный текст постановления изготовлен 29 апреля 2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.А. Комарова

судей С.А. Назаровой, Д.Г. Вигдорчика,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Н.А. Титарчуком,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "ИНТЕРНЕЙШНЛ ИНФРАСТРАКЧЕР СЕРВИСЕЗ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 19.02.2019 по делу N А40-150899/17, вынесенное судьей Пахомовым Е.А., об отказе в удовлетворении заявления АО "ИИС" об исключении требований Шуркевича Алексея Васильевича в размере 31 220 028,56 руб. основного долга из реестра требований кредиторов должника по делу о признании несостоятельным (банкротом) Акционерного общества "Интернейншнл Инфрастракчер Сервисез" (АО "ИИС") (ОГРН 1047796724612 ИНН 7703529224)

при участии в судебном заседании:

от АО "Интернейшнл ифрастракчер сервисез" - Сысоев Н.Н., дов. от 15.02.2019

от Шуркевича А.В. - Сморудов Г.В., дов. от 12.11.2018

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.08.2017 принято к производству заявление Акционерного общества "Интернейншнл Инфрастракчер Сервисез" (АО "ИИС") (ОГРН 1047796724612 ИНН 7703529224) о признании его несостоятельным (банкротом), возбуждено производство по делу N А40-150899/17-175-215Б.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.10.2018 включены в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов Акционерного общества "Интернейншнл Инфрастракчер Сервисез" (АО "ИИС") (ОГРН 1047796724612 ИНН 7703529224) требование Шуркевича Алексея Васильевича в размере 31 220 028,56 руб. основного долга.

27.12.2018 в Арбитражный суд поступило заявление АО "ИИС" об исключении требований Шуркевича А.В. из реестра требований кредиторов должника в размере 31 220 028,56 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.02.2019 в удовлетворении заявления АО "ИИС" отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО "ИИС" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы отменить, заявление удовлетворить.

От Шуркевича А.В. поступил отзыв на апелляционную жалобу.

Рассмотрев апелляционную жалобу в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как установлено судом, определением Арбитражного суда г. Москвы от 27 июля 2015 года по делу N А40-16623/15-177-99 в отношении ООО "МОСМЕТРОХОЛДИНГ" была введена процедура наблюдения.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 16 ноября 2015 года по делу N А40-16623/15-177-99 АО "ИИС" (предыдущие наименование ЗАО "ШРЕИ Лизинг") было включено в реестр требований кредиторов ООО "МОСМЕТРОХОЛДИНГ" в размере 26 449 809 руб. 30 коп. - основного долга, 22 648 925 руб. 50 коп.- пени, подлежащие отдельному учету и погашению после удовлетворения требований кредиторов по основному долгу и процентам.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 11 марта 2016 года по делу N А40-16623/15-177-99 ООО "МОСМЕТРОХОЛДИНГ" было признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него введена процедура конкурсного производства.

На 11.03.2016 г. в реестр требований кредиторов ООО "МОСМЕТРОХОЛДИНГ" включены требования 32 кредиторов (21 кредитор по второй очереди) с суммой требований в размере 1 621 110 926 руб.

Реестр требований кредиторов ООО "МОСМЕТРОХОЛДИНГ" закрыт в 2016 году.

Шуркевич А.В. по Договору уступки прав требования (цессии) N 2 от 22.02.2018 г. (далее - Договор), заключенного по результатам электронных торгов путем публичного предложения (далее - Торги) (протокол N 1606-ОТПП/2 от 13.10.2017 г. о результатах проведения открытых торгов по лоту N1), проводимых в порядке и на условиях, указанных в сообщении о проведении Торгов, опубликованном в газете "Коммерсант" от "05" августа 2017 года N142 приобрел право требования задолженности к АО "ИНТЕРНЕЙШНЛ ИНФРАСТРАКЧЕР СЕРВИСЕЗ" (АО "ИИС") (ИНН 7703529224, ОГРН 1047796724612) в размере 31.413.843 рубля 54 копейки.

Определением о процессуальном правопреемстве от 28 июня 2018 года (резолютивная часть объявлена 27.06.2018 г.) по делу N А40-76825/15-109-480 Арбитражный суд города Москвы удовлетворил заявление о процессуальном правопреемстве и произвёл замену взыскателя ООО "МОСМЕТРОХОЛДИНГ" (ИНН 7723785924, ОГРН 1117746054172) на его правопреемника - Шуркевича Алексея Васильевича по делу N А40- 76825/15-109-480, а также изменил наименование ответчика и должника с ЗАО "ШРЕИ Лизинг" на АО "ИНТЕРНЕЙШНЛ ИНФРАСТРАКЧЕР СЕРВИСЕЗ".

Основание, по которому возникло требование к должнику конкурсного кредитора -Решение Арбитражного суда города Москвы от 20.01.2016 г. по делу N А40-76825/2015 о взыскании с Должника неосновательного обогащения в размере 31 413 843 руб. 54 коп. Решение вступило в законную силу 14 июня 2016 года.

15 августа 2017 г. АО "ИИС" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании себя несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 24.09.2018 г. по делу N А40-150899/17-175-215Б - АО "ИИС" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении Акционерного общества "Интернейншнл Инфрастракчер Сервисез" (АО "ИИС") (ОГРН 1047796724612 ИНН 7703529224) введена процедура наблюдения.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 24.10.2018 г. по делу N А40-150899/17-175-215Б, требование Шуркевича Алексея Васильевича признаны обоснованным и включены в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов Акционерного общества "Интернейншнл Инфрастракчер Сервисез" (АО "ИИС") (ОГРН 1047796724612 ИНН 7703529224) в размере 31 220 028,56 руб. основного долга.

АО "ИИС" был включен в реестр требований кредиторов ООО "МОСМЕТРОХОЛДИНГ" 16 ноября 2015 года с основным долгом и пенями, которые учитываются после удовлетворения основного долга и процентов.

Общая сумма требований АО "ИИС" составляют чуть более 1% от включенной в реестр кредиторов ООО "МОСМЕТРОХОЛДИНГ" суммы требований.

В Решении Арбитражного суда г. Москвы от 11 марта 2016 года по делу N А40-16623/15-177-99 о признании ООО "МОСМЕТРОХОЛДИНГ" несостоятельным (банкротом) и введении процедуры конкурсного производства указано, что в реестр требований кредиторов ООО "МОСМЕТРОХОЛДИНГ" включены требования 32 кредиторов (21 кредитор по второй очереди) с суммой требований в размере 1 621 110 926 руб.

Таким образом, заявление АО "ИИС" о зачете встречных однородных обязательств от 22 ноября 2018 года является в первую очередь сделкой (ГК РФ), которая оказывает предпочтение одного кредитора перед другими, учитывая кредиторов по второй очереди, а также суммы включенной пени АО "ИИС", которые включены за реестром требований ООО "МОСМЕТРОХОЛДИНГ" (после выплаты кредиторам сумм основного долга и процентов).

Кроме того, АО "ИИС" включен в реестр требований кредиторов ООО "МОСМЕТРОХОЛДИНГ" 16 ноября 2015 года, а Решение о взыскании с АО "ИИС" в пользу ООО "МОСМЕТРОХОЛДИНГ" вынесено 20 января 2016 года.

При этом, Арбитражным судом г. Москвы не произведен зачет встречных однородных обязательств по делу N А40-76825/2015 как противоречащий ФЗ от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Кроме того, ст. 63 ч.1 п.5 Федерального Закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает, что "не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования".

Согласно п. 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 г. N 65 следует, что зачет встречного однородного требования не допускается с даты возбуждения в отношении одной из его сторон дела о банкротстве.

В данном случае, несостоятельным (банкротом) признаны обе организации.

В соответствии с п. 6 ст. 16 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено названным пунктом.

Согласно разъяснениям, приведенным в п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 г., возможность исключения требования из реестра требований кредиторов, предусмотренная п. 6 ст. 16 Закона о банкротстве, применяется в исключительных случаях: по заявлениям кредиторов об исключении их собственных требований из реестра требований кредиторов в качестве реализации одной из форм осуществления гражданских прав в виде отказа кредитора от требований, предъявленных к должнику.

При изложенных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявления АО "ИИС" об исключении требований Шуркевича А.В. из реестра требований кредиторов должника в размере 31 220 028,56 руб.

Суд апелляционной инстанции признает верными выводы суда первой инстанции, а доводы апелляционной жалобы необоснованными по следующим основаниям.

Довод заявителя о том, что п. 5 ч. 1 ст. 63 Закона о банкротстве не подлежит применению, поскольку зачет производится с требованиями, принадлежащими А.В. Шуркевичу, судом не принимается, поскольку заявитель ссылается на произведенный зачет требований именно АО "ИИС" к ООО "МОСМЕТРОХОЛДИНГ", а не к А.В. Шуркевичу, в связи с чем тот факт, что ООО "МОСМЕТРОХОЛДИНГ" находит в процедуре банкротства имеет правовое значение для рассмотрения настоящего обособленного спора.

Довод заявителя о том, что зачет является оспоримой сделкой и при этом не был оспорен в судебном порядке, судом не принимается, поскольку суд при проверке заявления об исключении требования из реестра требований кредиторов обязан проверить основания для такого исключения и в случае установления отсутствия оснований отказать в исключении. Таким образом, недопустимость зачета требований при конкретных обстоятельствах является препятствием для исключения требований из реестра требований кредиторов, на что правомерно указал суд первой инстанции. При этом в данном случае суд правомерно проверил сделку по зачету взаимных требований на предмет соответствия Закону о банкротстве и, установив основания недопустимости зачета при указанных обстоятельствах отказал в исключении требований.

К тому же заявитель не учитывает разъяснения, приведенные в п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 г., согласно которым возможность исключения требования из реестра требований кредиторов, предусмотренная п. 6 ст. 16 Закона о банкротстве, применяется в исключительных случаях: по заявлениям кредиторов об исключении их собственных требований из реестра требований кредиторов в качестве реализации одной из форм осуществления гражданских прав в виде отказа кредитора от требований, предъявленных к должнику.

Приведенные заявителем обстоятельства не подпадают под указанные условия, что заявителем никак не опровергается в апелляционной жалобе.

На основании изложенного коллегия приходит к выводу, что судом первой инстанции в полном объёме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы влияли или опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 19.02.2019 по делу N А40-150899/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АО "ИНТЕРНЕЙШНЛ ИНФРАСТРАКЧЕР СЕРВИСЕЗ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.А. Комаров

Судьи

С.А. Назарова Д.Г. Вигдорчик