Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 мая 2019 г. N 15АП-5011/19

город Ростов-на-Дону

06 мая 2019 г.

дело N А53-816/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 29 апреля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 мая 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Филимоновой С.С.,

судей Гуденица Т.Г., Соловьевой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Струкачевой Н.П.,

при участии представителя заявителя Лосниковой А.В. по доверенности от 25.10.2018, заинтересованного лица Щербаковой Д.В. по доверенности от 01.04.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "ОСК" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.03.2019 по делу N А53-816/2019 (судья Твердой А.А.) по заявлению Ростовской таможни к обществу с ограниченной ответственностью "ОСК", третье лицо: правообладатель товарного знака NEXO KNIGHTS - компания "Lego Juris A/S" в лице представителя правообладателя - компании Хоган Лаввелз (Си-Ай-Эс), о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Ростовская таможня (далее - заявитель, таможня) обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "ОСК" (далее - ООО "ОСК", общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Определением суда от 17.01.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен правообладатель товарного знака NEXO KNIGHTS - компания "Lego Juris A/S" в лице представителя правообладателя - компании Хоган Лаввелз (Си-Ай-Эс).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 01.03.2019 заявленные требования удовлетворены, общество привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ, с назначением административного наказания в виде административного штрафа в размере 70 000 рублей. Суд определил конфисковать и уничтожить предметы административного правонарушения, изъятые по протоколу изъятия вещей и документов от 07.11.2018 по делу об административном правонарушении N 10313000-3371/2018.

Не согласившись с принятым решением, общество обжаловало его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), просило решение отменить.

Апелляционная жалоба и дополнение к ней мотивированы отсутствием в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения, а также необоснованным переходом суда из предварительного судебного заседания к рассмотрению дела при наличии ходатайства общества о проведении в отсутствие его представителя только предварительного судебного заседания.

Заявитель с доводами жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители сторон поддержали правовые позиции по делу, третье лицо явку не обеспечило, апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва заявителя, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 18 октября 2018 года на Ростовский таможенный пост (ЦЭД) ООО "ОСК" (347360, Ростовская область, г. Волгодонск, пер. Вокзальный 13 офис 1, ИНН 6143082764, ОГРН 1146174000169) была представлена декларация на товары N 10313140/181018/0050051, в том числе на часть товара N 1 "игрушки прочие для детей, за исключением игрушек из стекла, фарфора, фаянса, керамики; наборы конструкторские и игрушки для конструирования прочие, пластмассовые...конструкторский набор..." (код по ТН ВЭД ЕАЭС 9503003500).

В декларации на товары указаны следующие сведения: отправитель - HUASTAR TECHNOLOGY DEVELOPMENT CO.,LTD, Китай; изготовитель - HUASTAR TECHNOLOGY DEVELOPMENT CO., LТD, Китай; товарный знак - HUASTAR.

В ходе осуществления таможенного досмотра товаров согласно акту таможенного досмотра N 10313030/241018/000027, часть товара N 1 "игрушки прочие для детей, за исключением игрушек из стекла, фарфора, фаянса, керамики; наборы конструкторские и игрушки для конструирования прочие, пластмассовые...конструкторский набор..." поДТ N 10313140/181018/0050051 (в АТД арт. 0192-0197, всего 2160 шт; арт. 0071-0076, всего 360 шт; арт. 0077-0085, всего 3240 шт; арт. 0086-0091, всего 2160 шт; арт. 0092-0097, всего 2160 шт; арт. 0262-0267, всего 2160 шт) содержит обозначения сходные с изобразительным товарным знаком компании "Lego Juris А/S", внесенным в ТРОИС ФТС России в соответствии с письмом ФТС России N 14-40/58348 от 13 сентября 2018 года "О товарном знаке компании "Lego Juris А/S" (регистрационные номера по ТРОИС ФТС России 04865/05993-001ЛЗ-120918).

После поступления результатов фактического контроля 24 октября 2018 года ООО "ОСК" было направлено требование о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ, до выпуска товара, а именно - об устранении несоблюдения требования о декларировании товаров, содержащих ОИС компании "Lego Juris А/S", внесенные в ТРОИС ФТС России, отдельно от товаров, не содержащих ОИС, внесенные в ТРОИС ФТС России.

25 октября 2018 года была проведена корректировка ДТ N 10313140/181018/0050051. Товар, содержащий товарные знаки компании "Lego Juris А/S", внесенные в ТРОИС ФТС России, был задекларирован, отдельно от товаров, не содержащих ОИС, внесенные в ТРОИС ФТС России (товар N 2).

02 ноября 2018 года на Ростовский таможенный пост (Центр электронного декларирования) поступило заявление на 3 артикула, а именно арт. 0192-0197, всего 2160 шт; арт. 0092-0097, всего 2160 шт; арт. 0262-0267, всего 2160 шт от 01.11.2018 N 359191, (входящий номер N 1073 от 02 ноября 2018 года) представителя компании "Lego Juris А/S" на территории Российской Федерации по доверенности от 30.05.2018 Горбушиной А.К., являющейся должностным лицом компании Хоган Лавеллз (Си-Ай-Эс), в котором указано следующее.

Согласно представленным фотографиям в уведомлении N 51-10/0745 от 26 октября 2018 года правообладатель имеет основания полагать, что товары обладают признаками контрафактности на основании нижеследующего. На части товаров предположительно размещено обозначение "FUTURE KNIGHTS", сходное до степени смешения с товарными знаками правообладателя по свидетельству РФ N 609031, по свидетельству РФ N 614094 и NEXO KNIGHTS по свидетельству РФ N 608237 (далее - товарные знаки "NEXO KNIGHTS"). Сходство до степени смешения обозначения FUTURE KNIGHTS и товарных знаков NEXO KNIGHTS у правообладателя не вызывает сомнений.

На части товаров размещены обозначения "Минифигурка", сходные, по мнению Правообладателя, до степени смешения с товарным знаком правообладателя по свидетельству РФ N 524697 (далее - товарный знак "Минифигурка"). Сходство до степени смешения обозначения Минифигурка и товарного знака Минифигурка у правообладателя не вызывает сомнений.

Товары являются однородными по отношению к товарам 28 класса МКТУ, в отношении которых зарегистрированы товарные знаки.

Так, товарные знаки правообладателя охраняются, в том числе, в отношении товаров 28 класса МКТУ, в частности, "игры, игрушки и их части", "конструкторы".

Товарные знаки используются правообладателем для индивидуализации своей продукции и могут использоваться иными производителями только с разрешения правообладателя.

Правообладатель не давал своего согласия ни декларанту ООО "ОСК", ни производителю HUASTAR TECHNOLOGY DEVELOPMENT CO., LTD (Китай) на использование товарных знаков и сходных с ними обозначений в отношении товаров.

02 ноября 2018 года главным государственным таможенным инспектором отдела таможенного оформления и таможенного контроля таможенного поста Аэропорт Ростов-на-Дону (Платов) Кирсановой М.А. в отношении ООО "ОСК" вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.10 КоАП РФ N 10313000-3371/2018.

07 ноября 2018 года товар, являющийся предметом административного правонарушения, а именно арт. 0192-0197, всего 2160 шт; арт. 0092-0097, всего 2160 шт; арт. 0262-0267, всего 2160 шт (на основании заявления от 01.11.2018 N 359191 (входящий номер N 1073 от 02 ноября 2018 года) представителя компании "Lego Juris A/S" на территории Российской Федерации по доверенности от 30.05.2018 Горбушиной А.К., являющейся должностным лицом компании Хоган Лавеллз (Си-Ай-Эс)), изъят по протоколу изъятия вещей и документов по делу об административном правонарушении N 10313000-3371/2018 и передан на хранение в камеру хранения вещественных доказательств в Ростовской таможне по адресу: Ростовская область, г. Аксай, пр. Аксайский, 13-А.

7 ноября 2018 года на Ростовский таможенный пост поступило пояснение ООО "ОСК" за подписью директора Землянова О.И.

В ответ на запрос от 06.11.2018 по делу N 10313000-3371/2018 о предоставлении информации по делу об административном правонарушении общество сообщило следующее.

Группа товаров - конструкторский набор, состоящий из элементов для постройки зданий, человечков, роботов, транспортных средств, фантастических существ с оружием, материал - пластмасса. Для детей старше 3-х лет, в т.ч.: артикул 0192-0197 в количестве 2160 шт., артикул 0092-0097 в количестве 2160 шт., артикул 0262-0267 в количестве 2160 шт., были приобретены ООО "ОСК" у поставщика - HUASTAR TECHNOLOGY DEVELOPMENT CO., LTD Китай GUANGDONG SHANTOU CITY THE YUTING R.D. AND WENHUA NAN R.D. JUNCTION CHENH.

Выбор и заказ товара производился по каталогу компании HUASTAR TECHNOLOGY DEVELOPMENT CO., LTD Китай GUANGDONG SHANTOU CITY THE YUTING R.D. AND WENHUA NAN R.D. JUNCTION CHENH, при этом, покупатель акцентировал внимание поставщика на соблюдение всех действующих норм законодательства Российской Федерации, в т.ч. в части отсутствия на поставляемой продукции каких либо охраняемых товарных знаков.

Перед подачей декларации предварительный осмотр товара не производился.

Согласно пояснениям директора общества какие-либо действия, направленные на получение разрешения правообладателя на право использования товарного знака, а также ввоз и ввод товаров, являющихся предметов административного правонарушения, в гражданский оборот на территории Российской Федерации не предпринимались. ООО "ОСК" не признает себя виновным в совершении правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.10 КоАП РФ, т.к. обществу, на момент приобретения товара, не было и не могло быть известно о том, что на товар нанесены изображения, сходные с изобразительным товарным знаком компании "Lego Juris A/S".

Согласно заключению эксперта ЭКС-регионального филиала ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 06.12.2018 г. N 12406006/0038515, комбинированные обозначения с изобразительными элементами в виде стилизованных изображений мини-фигурки человечка, собранной из деталей конструктора, размещенные на индивидуальных потребительских и групповых упаковках товара артикула 0262-0267 (часть товара N 2 по ДТ N 10313140/181018/0050051), фотографии которого представлены для проведения экспертизы, сходны до степени смешения с товарным знаком компании "Lego Juris А/S", зарегистрированным в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 14.10.2014 под номером 524697, внесенным в ТРОИС ФТС России под регистрационным номером 04865/05993-001ЛЗ-120918, и предназначенным для индивидуализации ряда товаров 28 класса МКТУ, в том числе товаров "игры", "игрушки", "игры настольные", "конструктор". Комбинированные обозначения со словесным элементом "FUTURE KHIGHTS" и стилизованным изображением рыцарского щита, размещенные на индивидуальных потребительских и групповых упаковках товаров артикулов 0092-0097 и 0192-0197 (части товара N 2 по ДТ N 10313140/181018/0050051), фотографии которых представлены для проведения экспертизы, сходны до степени смешения с товарными знаками компании "Lego Juris А/S", имеющими регистрации в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации N 609031 от 16.03.2017, N 614094 от 26.04.2017 и N 608237 от 10.03.2017. Товары "конструкторский набор" артикулов 0262-0267, 0092-0097 и 0192-0197, являющиеся частями товара "игрушки прочие для детей, за исключением игрушек из стекла, фарфора, фаянса, керамики; наборы конструкторские и игрушки для конструирования прочие, пластмассовые...конструкторский набор", заявленного в ДТ N 10313140/181018/0050051 как товар N 2, идентичны или однородны с рядом товаров 28 класса МКТУ, для индивидуализации которых предназначены товарные знаки компании "Lego Juris А/S", зарегистрированные в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации под номерами 524697, 609031, 614094 и 608237, а именно, идентичны с товарами "конструктор" и "игрушки-конструкторы", для индивидуализации которых соответственно предназначены товарные знаки NN 524697 и 614094, и однородны с товарами "игрушки" и "игры", для индивидуализации которых предназначены товарные знаки NN 524697, 609031 и 608237, а также с товаром "игры настольные", для индивидуализации которого предназначен товарный знак N 524697.

По данному факту 21.12.2018 главным государственным таможенным инспектором таможенного поста Аэропорт Ростов-на-Дону (Платов) Кирсановой М.А. в отношении ООО "ОСК" составлен протокол об административном правонарушении по делу N 10313000-3371/2018, предусмотренном ч. 1 ст. 14.10 КоАП РФ.

Считая факт совершения предпринимателем административного правонарушения установленным, таможенный орган в порядке части 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО "ОСК" к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ.

Согласно части 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Объектом правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, выступают экономические права и интересы граждан, интересы предпринимателей, экономические интересы государства, предусмотренные частью 4 Гражданского кодекса Российской Федерации. Непосредственный объект - исключительное право на товарный знак.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, заключается в незаконном использовании чужого товарного знака или сходных с ними обозначений для однородных товаров, под которым признается любое действие, нарушающее исключительные права владельцев товарного знака: введение в хозяйственный оборот или хранение с этой целью товарного знака или товара, обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с ним до степени смешения в отношении товаров.

Для установления события административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, необходимо установить факт использования лицом, привлекаемым к административной ответственности, обозначения, тождественного либо сходного до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком. Таким образом, сравнению подлежат два обозначения, одно из которых используется лицом, привлекаемым к административной ответственности, другое зарегистрировано в качестве товарного знака.

Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в абзаце 4 пункта 8 постановления от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения особенной части кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" разъяснено, что статья 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях охватывает в числе прочих такие нарушения, как введение товара, на котором (а равно на этикетках, упаковке, документации которого) содержится незаконное воспроизведение средства индивидуализации, в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также ввоз на территорию Российской Федерации такого товара с целью его введения в гражданский оборот на территории Российской Федерации.

Права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации охраняются в соответствии с частью 4 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу положений статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются, в том числе, товарные знаки. Интеллектуальная собственность охраняется законом.

Согласно статье 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым, не противоречащим закону способом.

Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если Гражданского кодекса Российской Федерации не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации.

Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается Гражданским кодексом Российской Федерации.

Исходя из положений пункта 1 статьи 1477 Гражданского кодекса Российской Федерации, товарный знак представляет собой обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации (статья 1482 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Право использования товарного знака может быть передано на основании лицензионного договора (статья 1489 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Правовая охрана товарного знака в Российской Федерации предоставляется на основании его государственной регистрации. На территории Российской Федерации действует исключительное право на товарный знак, зарегистрированный федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а также в других случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации (статья 1479 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В частности, на основании положений Мадридского соглашения "О международной регистрации знаков" от 14.04.1991 товарные знаки получают защиту в каждой из стран, присоединившихся к этому соглашению, в частности, в Российской Федерации.

В силу положений статьи 1481 Гражданского кодекса Российской Федерации на товарный знак, зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков, выдается свидетельство на товарный знак.

Свидетельство на товарный знак удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.

В соответствии со статьей 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей Гражданского кодекса Российской Федерации любым, не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак). Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности, путем размещения товарного знака на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации.

По смыслу приведенных правовых норм основной функцией товарного знака является отличительная функция, которая позволяет покупателю отождествлять маркированный товар с конкретным производителем, вызывает определенное представление о качестве продукции.

Согласно пункту 1 статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными. Правообладатель вправе требовать изъятия из оборота и уничтожения за счет нарушителя контрафактных товаров, этикеток, упаковок товаров, на которых размещен незаконно используемый товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение.

Исходя из содержания приведенной правовой нормы, понятие контрафакции применительно к праву на товарный знак определено по признаку незаконного размещения либо самого товарного знака, либо сходного с ним до степени смешения обозначения на товарах, этикетках, упаковке товаров.

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

В соответствии со статьей 179 Таможенного кодекса Таможенного союза товары подлежат таможенному декларированию при помещении под таможенную процедуру; таможенное декларирование товаров производится декларантом либо таможенным представителем, действующим от имени и по поручению декларанта; таможенное декларирование производится в письменной и (или) электронной формах с использованием таможенной декларации.

Инструкцией о порядке заполнения декларации на товары, утвержденной Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии N 39 от 26 апреля 2012 г. "О внесении изменений и дополнений в Инструкцию о порядке заполнения декларации на товары, утвержденную Решением Комиссии Таможенного союза от 20 мая 2010 г. N 257", в графе 31 (грузовые места и описание товаров) необходимо указать наименование (торговое, коммерческое или иное традиционное наименование) товара и сведения о производителе (при наличии сведений о нем), товарных знаках, марках, моделях, артикулах, сортах, стандартах и иных технических и коммерческих характеристиках, а также сведения о количественном и качественном составе декларируемого товара.

Согласно статье 183 Таможенного кодекса Таможенного союза подача таможенной декларации должна сопровождаться представлением таможенному органу документов, на основании которых заполнена таможенная декларация. При этом в качестве документов, подтверждающих сведения об используемых товарных знаках, следует рассматривать лицензионный договор декларанта с правообладателем на использование товарного знака либо договор об уступке товарного знака, прошедшие регистрацию в Роспатенте в установленном порядке дистрибьюторский договор, предоставляющий право ввозить и распространять продукцию, маркированную товарным знаком правообладателя, иной документ, в котором в явной форме выражено согласие правообладателя на введение товара в гражданский оборот на территории Российской Федерации.

Материалами дела подтверждается, что на части товаров размещено обозначение "FUTURE KNIGHTS", сходное до степени смешения с товарными знаками правообладателя по свидетельству РФ N 609031, по свидетельству РФ N 614094 и NEXO KNIGHTS по свидетельству РФ N 608237 (товарные знаки "NEXO KNIGHTS"); на части товаров размещены обозначения "Минифигурка", сходные, до степени смешения с товарным знаком правообладателя по свидетельству РФ N 524697 (товарный знак "Минифигурка").

В Государственном Реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации зарегистрированы и охраняются на территории Российской Федерации товарный знак N 524697, внесенный в ТРОИС ФТС России под регистрационным номером 04865/05993-001ЛЗ-120918, товарные знаки N 609031 от 16.03.2017, N 614094 от 26.04.2017 и N 608237.

Согласно указанным свидетельствам, правообладателем данного товарного знака является компания "Lego Juris А/S".

Согласно сведениям, поступившим от ООО "Хоган Лавеллз", являющегося представителем по доверенности компании "Lego Juris A/S", товары со словесным обозначением "FUTURE KNIGHTS", обозначения "Минифигурка", обнаруженные в ходе таможенного досмотра, являются сходными до степени смешения с товарными знаками правообладателя.

Из заключения эксперта ЭКС - региональный филиал ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 06.12.2018 N 12406006/0038515 следует:

- комбинированные обозначения с изобразительными элементами в виде стилизованных изображений мини-фигурки человечка, собранной из деталей конструктора, размещенные на индивидуальных потребительских и групповых упаковках товара артикула 0262-0267 (часть товара N 2 по ДТ N 10313140/181018/0050051), фотографии которого представлены для проведения экспертизы, сходны до степени смешения с товарным знаком компании "Lego Juris А/S", зарегистрированным в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 14.10.2014 под номером 524697, внесенным в ТРОИС ФТС России под регистрационным номером 04865/05993-001ЛЗ-120918, и предназначенным для индивидуализации ряда товаров 28 класса МКТУ, в том числе товаров "игры", "игрушки", "игры настольные", "конструктор";

- комбинированные обозначения со словесным элементом "FUTURE KHIGHTS" и стилизованным изображением рыцарского щита, размещенные на индивидуальных потребительских и групповых упаковках товаров артикулов 0092-0097 и 0192-0197 (части товара N 2 по ДТ N 10313140/181018/0050051), фотографии которых представлены для проведения экспертизы, сходны до степени смешения с товарными знаками компании ""Lego Juris А/S", имеющими регистрации в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации N 609031 от 16.03.2017, N 614094 от 26.04.2017 и N 608237 от 10.03.2017;

- товары "конструкторский набор" артикулов 0262-0267, 0092-0097 и 0192-0197, являющиеся частями товара "игрушки прочие для детей, за исключением игрушек из стекла, фарфора, фаянса, керамики; наборы конструкторские и игрушки для конструирования прочие, пластмассовые...конструкторский набор", заявленного в ДТ N 10313140/181018/0050051 как товар N 2, идентичны или однородны с рядом товаров 28 класса МКТУ, для индивидуализации которых предназначены товарные знаки компании "Lego Juris А/S", зарегистрированные в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации под номерами 524697, 609031, 614094 и 608237, а именно, идентичны с товарами "конструктор" и "игрушки-конструкторы", для индивидуализации которых соответственно предназначены товарные знаки NN 524697 и 614094, и однородны с товарами "игрушки" и "игры", для индивидуализации которых предназначены товарные знаки NN 524697, 609031 и 608237, а также с товаром "игры настольные", для индивидуализации которого предназначен товарный знак N 524697.

Исследовав полученное в рамках мероприятий по таможенному контролю в установленном порядке заключение эксперта от 06.12.2018 N 12406006/0038515, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что оно является полным и ясным, основания сомневаться в достоверности, обоснованности и объективности выводов эксперта отсутствуют. Заключение не содержит каких-либо противоречий, выводы эксперта мотивированы, изложены последовательно, содержат оценку результатов исследования.

ООО "ОСК" ввезло "игрушки прочие для детей, за исключением игрушек из стекла, фарфора, фаянса, керамики; наборы конструкторские и игрушки для конструирования прочие, пластмассовые_конструкторский набор_" в количестве 6480 шт., с нанесенным обозначениями "FUTURE KNIGHTS", "Минифигурка", которые в соответствии с заключением эксперта, а также сообщением правообладателя, обладают признаками контрафактности. Правообладатель не предоставлял ООО "ОСК" прав на использование своих товарных знаков.

Указанные обстоятельства по факту выявленных нарушений обществом не опровергнуты.

Таким образом, ООО "ОСК" предприняло действия, направленные на ввоз на территорию Российской Федерации товаров, сходных с товарным знаком до степени смешения (контрафактных товаров), осуществив действия по их вводу в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их заявления к таможенному оформлению для последующего выпуска для внутреннего потребления.

Кроме того, согласно разъяснений, данных в пункте 13 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности, утвержденного Информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.12.2007 N 122, вопрос о сходстве до степени смешения обозначений является вопросом факта и по общему правилу может быть разрешен судом без назначения экспертизы.

В пункте 14 Постановления Пленума от 17.02.2011 N 11 также разъяснено, что, рассматривая дела о привлечении лица к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за использование им обозначения, сходного с товарным знаком до степени смешения, суд должен учитывать, что вопрос о таком сходстве разрешается судом с учетом того, как данное обстоятельство могло быть оценено потребителем.

Проанализировав представленные документы и доказательства, в том числе фотоматериалы административного дела, суд усмотрел явное сходство до степени смешения товаров ввезенных обществом по таможенной декларации N 10313140/181018/0050051 с товарным знаком под номерами NN 524697, 609031, 614094 и 608237, правообладателем которых является компания "Lego Juris А/S".

Суд пришел к выводу о том, что сходство является звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и смысловым (семантическим).

Так, в соответствии с положениями пункта 3 Методических рекомендаций по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство, утвержденных приказом Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам от 31.12.2009 N 197, сходство обозначений связано с однородностью товаров (услуг), в отношении которых обозначения заявлены (зарегистрированы). При идентичности товаров (услуг), а также при их однородности, близкой к идентичности - больше вероятность смешения обозначений, используемых для индивидуализации товаров (услуг)".

Графическое (визуальное) сходство: словесный элемент обозначения "FUTURE KNIGHTS" выполнен в сходной графической манере с товарными знаками "NEXO KNIGHTS", а именно, в сравниваемых обозначениях используется одинаковый алфавит (латинский), схожий стилизованный шрифт, слова FUTURE/ NEXO и KNIGHTS расположены друг под другом.

Графический элемент обозначения FUTURE KNIGHTS также визуально сходен с графическим элементом обозначения NEXO KNIGHTS: элемент представляет собой стилизованное изображение герба, в оформлении которого используется одинаковая цветовая палитра (ярко-желтый фон, темно-красный цвет переднего плана, окантовка стального цвета).

Звуковое (фонетическое) сходство: словесный элемент обозначения FUTURE KNIGHTS частично входит в товарные знаки NEXO KNIGHTS.

Смысловое (семантическое) сходство: правообладатель использует товарные знаки NEXO KNIGHTS для индивидуализации серии игровых конструкторов NEXO KNIGHTS, описывающих историю пяти рыцарей (в переводе на англ. "knights"), которые защищают Королевство Найтон и его столицу Книгонию от армии Лавовых монстров. Поскольку обозначение FUTURE KNIGHTS использовано для индивидуализации конструкторов, изображающих игрушечных рыцарей, очевидно, что использование обозначения FUTURE KNIGHTS также нацелено на создание ассоциативной связи с продукцией, маркированной товарными знаками NEXO KNIGHTS. При таких обстоятельствах, смысловое сходство обозначения FUTURE KNIGHTS и товарных знаков NEXO KNIGHTS является очевидным.

Обозначения Минифигурка и товарный знак Минифигурка являются графическими изображениями.

Внешняя форма: обозначения Минифигурка являются стилизованными изображениями фигуры человека в профиль, выполненными в виде детали детского игрового конструктора. товарный знак Минифигурка также представляет собой стилизованное изображение фигуры человека, выполненной в виде детали конструктора.

Симметрия: обозначения Минифигурка и товарный знак Минифигурка обладают одинаковой двусторонней зеркальной симметрией, что усиливает сходство сравниваемых обозначений.

Смысловое значение: обозначения Минифигурка и товарный знак Минифигурка вызывают одинаковые ассоциации и несут сходную семантическую нагрузку - потребители при восприятии сравниваемых обозначений представляют уменьшенную человеческую фигуру, предназначенную для использования в наборах детских игровых конструкторов.

Вид и характер изображений: обозначения Минифигурка и товарный знак Минифигурка представляют собой стилизованное изображение человека, то есть являются подобием реального изображения фигуры человека, выполненной в уменьшенном виде и сделанной из набора детского конструктора.

Сочетание цветов и тонов: обозначения Минифигурка и товарный знак Минифигурка выполнены в одной цветовой гамме - само изображение выполнено белым цветом с черным тонким контуром по краям.

Таким образом, использование указанных изображений на товаре может ввести потребителя в заблуждение относительно качества и оригинальности продукции, поскольку будет ассоциироваться у покупателя с товарными знаками NEXO KNIGHTS и Минифигурка.

Вышеуказанное обстоятельство подтверждается ДТ N 10313140/181018/0050051, актом таможенного досмотра N 10313013/241017/000027, письмом правообладателя от 01.11.2018, заключением эксперта ЭКС - региональный филиал ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 06.12.2018 N 12406006/0038515.

При сравнительном анализе образцов товаров, запечатленных на фототаблицах и зарегистрированных изображениях товарных знаков, также запечатленных на фототаблицах, суд пришел к выводу о наличии на товарах, заявленных в декларации обществом, изображений, сходных до степени смешения с зарегистрированным товарными знаками компании "Lego Juris А/S".

Таким образом, использование указанных изображений на товар может ввести потребителя в заблуждение относительно качества и оригинальности продукции, поскольку будет ассоциироваться у покупателя с товарными знаками NEXO KNIGHTS и Минифигурка.

Указанный вывод согласуется с доказательствами, собранными по делу, и соответствует выводам эксперта, данным в заключении от 06.12.2018 N 12406006/0038515.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ, выразившаяся в незаконном использование обозначения, сходного с товарным знаком до степени смешения доказана обстоятельствами дела и подтверждается материалами административного дела, в том числе ДТ N 10313140/181018/0050051, актом таможенного досмотра N 10313013/241017/000027, письмом правообладателя от 01.11.2018, заключением эксперта ЭКС - региональный филиал ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 06.12.2018 N 12406006/0038515.

Частью 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. Каких-либо доказательств, свидетельствующих о том, что общество предпринимало исчерпывающие меры для соблюдения законодательства и предотвращения правонарушения, не представлено.

Общество, как участник внешнеэкономической деятельности, самостоятельно приняло на себя все риски, связанные с ввозом товара на территорию Российской Федерации и обращением его в оборот, тогда как при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, в которой это необходимо для соблюдения требований действующего законодательства, а также прав и интересов третьих лиц, оно имело возможность получить необходимую информацию, касающуюся объекта интеллектуальной собственности, который предполагалось использовать, либо урегулировать вопрос его использования с правообладателем, осмотреть прибывшие товары, находящиеся под таможенным контролем, до подачи декларации на товары таможенному органу, привлечь экспертов для уточнения сведений о товарах, однако этого сделано не было. Доказательств наличия какого-либо соглашения (договора) или иного документа, подтверждающего факт предоставления права использования товарного знака до момента ввоза товаров, в материалы дела не представлено.

Общество имело возможность в порядке статьи 187 Таможенного кодекса таможенного союза предварительно осмотреть ввезенный в его адрес товар и убедиться в том, что на нем отсутствуют какие-либо обозначения, сходные до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком.

Следовательно, вина ООО "ОСК" в совершении вменяемого правонарушения установлена и подтверждается материалами дела.

При указанных обстоятельствах суд посчитал доказанным факт наличия в действиях общества события правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ.

Нарушений административного законодательства при возбуждении дела об административном правонарушении и производстве по делу судом не установлено, равно, как и обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении.

С учетом конкретных обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности правонарушения суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии обстоятельств, свидетельствующих о возможности признания правонарушения малозначительным и применения ст. 2.9 КоАП РФ.

Размер назначенного обществу административного наказания определен административным органом в пределах санкции части 1 статьи 14.10 КоАП РФ, соответствует характеру совершенного правонарушения и соразмерен его тяжести.

Довод апелляционной жалобы о том, что суд первой инстанции необоснованно перешел из предварительного судебного заседания в судебное заседание и вынес решение, подлежат отклонению.

В пункте 27 Постановления от 20.12.2006 N 65 "О подготовке дела к судебному разбирательству" Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации разъяснил, что если лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте проведения предварительного судебного заседания и судебного разбирательства дела по существу, не явились в предварительное судебное заседание и не заявили возражений против рассмотрения дела в их отсутствие, судья вправе завершить предварительное судебное заседание и начать рассмотрение дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции в случае соблюдения требований части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Назначение предварительного судебного заседания и судебного разбирательства в один и тот же день не противоречит действующему законодательству и правоприменительной практике.

Суд первой инстанции в определении от 17.01.2019 уведомил лиц, участвующих в деле, что в соответствии с частью 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации после завершения предварительного судебного заседания дело может быть рассмотрено в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции непосредственно после завершения предварительного судебного заседания.

О судебном разбирательстве заинтересованное лицо уведомлено надлежащим образом. Определение от 17.01.2019 получено ответчиком 24.01.2019. Однако в судебное заседание общество явку представителя не обеспечило, из направленного по электронной почте 26.02.2019 ходатайства о проведении предварительного судебного заседания в отсутствие представителя общества не усматривается наличие возражений общества против рассмотрения дела по существу.

В связи с изложенным, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о возможности перейти в предварительном судебном заседании к рассмотрению дела по существу.

При этом апелляционная коллегия отмечает, что каких-либо доказательств к апелляционной жалобе общество не приложило, в связи с чем оценивает довод о нарушении принципа состязательности критически.

Фактов, которые могли бы повлиять на законность и обоснованность принятого судебного акта, апелляционная жалоба не содержит. В связи с этим доводы апеллянта признаются судебной коллегией несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда, поскольку сводятся только к несогласию с оценкой обстоятельств судом первой инстанции.

Таким образом, выводы суда первой инстанции соответствуют обстоятельствам, установленным по результатам исследования и оценки доказательств.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.03.2019 по делу N А53-816/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий

С.С. Филимонова

Судьи

Т.Г. Гуденица М.В. Соловьева