Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 мая 2019 г. N 09АП-18534/19

г. Москва

06 мая 2019 г.

Дело N А40-235487/17

Резолютивная часть постановления объявлена 23 апреля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 мая 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей В.В. Лапшиной, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Грейфорт"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 15 января 2019 года

по делу N А40-235487/17, принятое судьей Н.Л. Бубновой,

о признании ООО "Грейфорт" (ОГРН 5067746004739, ИНН 772954063) несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении ООО "Грейфорт" конкурсного производства сроком на шесть месяцев

при участии в судебном заседании:

от ООО "КМК" - Логинов К.П. по дов. от 24.09.2018,

от Витт Нелли - Лузина Е.С. по дов. от 14.02.2019,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.05.2018 в отношении ООО "Грейфорт" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Шкляев Евгений Васильевич, о чем опубликованы сведения в газете "Коммерсантъ" N 103 от 16.06.2018.

Судом рассмотрено дело о признании ООО "Грейфорт" несостоятельным (банкротом) по существу.

Арбитражный суд города Москвы решением от 15.01.2019, руководствуясь ст.ст. 3,7,32,45,51-53,75,124,126 Закона о банкротстве, в том числе:

Признал Общество с ограниченной ответственностью "Грейфорт" (ОГРН 5067746004739, ИНН 772954063) несостоятельным (банкротом),

Открыл в отношении ООО "Грейфорт" конкурсное производство сроком на шесть месяцев,

Возложил исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО "Грейфорт" на временного управляющего Шкляева Евгения Васильевича (является членом Союза СРО "СЕМТЭК", регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих N 5724, ИНН 183102382446).

Не согласившись с принятым решением, должник подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В обоснование своей позиции должник указывает, что имелись все основания для введения финансового оздоровления, внешнего управления или утверждения мирового соглашения.

ООО "Грейфорт" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов от 23 ноября 2018 года, в соответствии с которым принято решение о введении процедуры конкурсного производства в отношении Должника.

Наличие обособленного спора по делу N А40-2237/19-51-19 по иску ООО "Грейфорт" к ООО "КМК" о взыскании задолженности по Договору N 2907\15 от 29.07.2015 г. в размере 241 569 356,35 рублей являлось достаточным основанием для вынесения судом определения об отложении судебного заседания или приостановления производства по делу о банкротстве ООО "Грейфорт".

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель учредителя должника - Витт Нелли поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, представитель ООО "КМК" возражал против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

При принятии решения суд первой инстанции исходил из следующего.

Временный управляющий представил отчет о своей деятельности, материалы первого собрания кредиторов и иные документы, предусмотренные п.2 ст.67 Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Из отчета временного управляющего, анализа финансового состояния должника и представленных документов следует, что восстановление платежеспособности должника невозможно, целесообразно введение процедуры конкурсного производства. Реестр требований кредиторов сформирован, при этом общая сумма требований составляет 33 697 297,22 руб.

В материалы дела представлен протокол первого собрания кредиторов должника от 23.11.2018, на котором были приняты решения, соответствующие требованиям ст. 73 Закона о банкротстве. На данном собрании, в том числе, принято решение обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определена кандидатура арбитражного управляющего на последующую процедуру банкротства - Николаева В.С., являющегося членом СРО "Евросиб" ААУ Ассоциация Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.01.2019 (дата оглашения резолютивной части) в признании недействительным решений собрания кредиторов от 23.11.2018 отказано.

В соответствии с анализом финансового состояния ООО "Грейфорт" усматривается, что у должника имеется имущество, достаточное для покрытия судебных расходов.

Представитель должника выразил позицию о введении процедуры финансового оздоровления, мотивированную возможностью погашения требований кредиторов за счет поступления денежных средств от взыскания дебиторской задолженности с ООО "КМК".

Должником в материалы дела не представлен судебный акт о взыскании с ООО "КМК" дебиторской задолженности.

Исследовав материалы дела, суд установил, что в материалах дела отсутствуют доказательства о возможности восстановления платежеспособности должника. Доводы представителя должника основаны на предположениях и не подтверждены соответствующими доказательствами.

Кроме того, собрание кредиторов должника не лишено возможности вынести решение о переходе в иную процедуру банкротства в отношении должника. В частности, в соответствии с пунктом 1 статьи 146 Закона о банкротстве в случае, если в отношении должника не вводились финансовое оздоровление и (или) внешнее управление, а в ходе конкурсного производства у конкурсного управляющего появились достаточные основания, в том числе основания, подтвержденные данными финансового анализа, полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, конкурсный управляющий обязан созвать собрание кредиторов в течение месяца с момента выявления указанных обстоятельств в целях рассмотрения вопроса об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к финансовому оздоровлению.

Выслушав мнения лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, в том числе отчет арбитражного управляющего о проделанной работе, анализ финансового состояния должника и протокол собрания кредиторов должника, на котором 100 % голосов принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении процедуры конкурсного производства, суд первой инстанции пришел к выводу, что ООО "Грейфорт" подлежит признанию несостоятельным (банкротом), поскольку в течение срока, составляющего более трех месяцев, должник неспособен удовлетворить требования перед кредиторами по денежным обязательствам, сумма которых более 300 000 руб., при этом восстановление платежеспособности должника невозможно.

Поскольку решением первого собрания кредиторов определен для утверждения конкурсный управляющий Николаев В.С., являющийся членом СРО "Евросиб" ААУ Ассоциация Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих, однако временным управляющим не направлен указанный протокол в СРО "Евросиб" ААУ Ассоциация Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих, в связи с этим суд первой инстанции возложил исполнение обязанностей конкурсного управляющего на временного управляющего должника Шкляева Евгения Васильевича.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения по доводам апелляционной жалобы, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции и мотивированно им отклонены.

23.11.2018 состоялось собрание кредиторов ООО "Грейфорт". На собрании присутствовали два конкурсных кредитора (ООО "ГЛОБАЛ ТОРГ", ООО "КМК"), обладающие 100 % голосов от числа кредиторов, имеющих право голоса.

По результатам проведения собрания приняты решения: принять к сведению отчет временного управляющего; о введении процедуры конкурсного производства; дополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего отсутствуют; утвердить конкурсного управляющего ООО "Грейфорт" - арбитражного управляющего Николаева B.C., члена СРО "Евросиб" ААУ Ассоциация Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих; воздержаться от принятия решений по определению места проведения последующих собраний кредиторов ООО "Грейфорт".

Указанные решения недействительными не признаны.

Судом первой инстанции установлено, что в материалах дела отсутствуют доказательства о возможности восстановления платежеспособности должника.

Кроме того, судом первой инстанции отмечено, что собрание кредиторов должника не лишено возможности вынести решение о переходе в иную процедуру банкротства в отношении должника в соответствии с пунктом 1 статьи 146 Закона о банкротстве.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

При изготовлении текста резолютивной части постановления от 23.04.2019 в порядке ст. 176 АПК РФ допущена техническая описка при указании судебного акта и срока его обжалования, которая подлежит исправлению в соответствии со ст. 179 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 15 января 2019 года по делу N А40-235487/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Грейфорт" - без удовлетворения.

Резолютивную часть постановления от 23.04.2019 в порядке ст. 176 АПК РФ изложить в следующей редакции:

"Решение Арбитражного суда г. Москвы от 15 января 2019 года по делу N А40-235487/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Грейфорт" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.".

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

И.М. Клеандров В.В. Лапшина