Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 мая 2019 г. N 09АП-628/19

г. Москва

06 мая 2019 г.

Дело N А40-236363/18

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе судьиТ.В. Захарова,

рассмотрев апелляционную жалобу АО "Мособлэнерго"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27 декабря 2018 года,

принятое судьей К.А. Кантор, по делу N А40-236363/18,

рассмотренному в порядке упрощенного производства,

по исковому заявлению АО "Мособлэнерго" (ОГРН 1055006353478)

к ООО "Т2 МОБАЙЛ" (ОГРН 1137746610088)

о взыскании 380 036 руб. 95 коп.

без вызова сторон,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Мособлэнерго" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Т2 МОБАЙЛ" (далее - ответчик) о взыскании неосновательного обогащения в размере 377.115 руб. 60 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 2.921 руб. 35 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму неосновательного обогащения по день фактической уплаты суммы неосновательного обогащения.

Дело рассмотрено Арбитражным судом г. Москвы в порядке упрощенного производства, решением от 27.12.2018 по делу N А40-236363/18 в удовлетворении исковых требований отказано в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить обжалуемое решение и вынести по делу новый судебный акт, которым заявленные исковые требования удовлетворить в полном объеме.

В соответствии с частью 1 статьи 272.1 АПК РФ, апелляционная жалоба на решение арбитражного суда первой инстанции принятая по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассмотрена в суде апелляционной инстанции без вызова сторон.

Арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в порядке, предусмотренном ст.ст. 266, 268 АПК РФ, пришел к выводу, что оснований для отмены решения суда первой инстанции не имеется.

Как следует из материалов дела, 07.06.2018 истец при проведении проверки наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии по адресу: Московская область, Пушкинский район, г. Пушкино, м-н Звягино, номер кадастрового квартала 50:13:0080219 установлен факт потребления электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения в период с 05.03.2018 по 07.06.2018 (87 дней 12 часов).

Данное обстоятельство зафиксировано в акте о бездоговорном потреблении электроэнергии от 07.06.2018 N 39 (далее - Акт).

Истец направил запрос в Администрацию Пушкинского муниципального района о балансодержателе объекта, расположенного по адресу: Московская область, Пушкинский район, г. Пушкино, м-н Звягино, номер кадастрового квартала 50:13:0080219.

Комитет по управлению имуществом Администрации Пушкинского муниципального района сообщил, что балансодержателем имущества является ответчик, которому было выдано разрешение на размещение объекта (местоположение: Московская область, Пушкинский район, г. Пушкино, м-н Звягино, номер кадастрового квартала 50:13:0080219) от 05.03.2018 N 32.

01.06.2018 истец обратился к гарантирующему поставщику - АО "Мосэнергосбыт" о наличии/отсутствии договора энергоснабжения по точке поставки электрической энергии по адресу: Московская область, Пушкинский район, г. Пушкино, м-н Звягино, номер кадастрового квартала 50:13:0080219.

Согласно письму от 07.06.2018 N ИП/812.53-1395/18 по указанному объекту договор энергоснабжения отсутствует.

В связи с данными обстоятельствами истец пришел к выводу, что ответчик осуществил бездоговорное подключение и потребление электрической энергии.

В соответствии с п.п. 84, 196 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (далее -ОПФРР) стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии взыскивается с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства указанного лица, на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость объема бездоговорного потребления за весь период его осуществления рассчитывается исходя из цены, по которой указанная сетевая организация приобретает электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь в объеме, не превышающем объема потерь, учтенного в сводном прогнозном балансе, в тот же расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, и тарифа на услуги по передаче электрической энергии на соответствующем уровне напряжения.

Предельный уровень нерегулируемой цены на электрическую энергию, поставляемую АО "Мосэнергосбыт" электросетевым организациям, приобретающим электроэнергию на цели компенсации технологического расхода (потерь) в Московской области за июнь 2018 г. размещены на официальном сайте http://www.mosenergosbvt.ru и составляет 2.107 руб.06 руб./МВ.ч., то есть 210.706 руб./кВт.ч.

Тариф на услуги по передаче электрической энергии для АО "Мособлэнерго" утвержден Распоряжением Комитета по ценам и тарифам Московской области от 20.12.2017 N 325-Р "О внесении изменений в некоторые распоряжения Комитета по ценам и тарифам Московской области" и в 1 полугодии 2018 год составляет 1.309 руб./кВт.ч.

Истцом осуществлен расчет объема и стоимости бездоговорного потребления электрической энергии (мощности), согласно пункту 186 Основных положений, в соответствии с которым они составили 93.555 кВт.ч. и 377.115 руб. 60 коп. соответственно.

В связи с данными обстоятельствами истец 08.08.2018 направил в адрес ответчика досудебную претензию с требованием об оплате суммы неосновательного обогащения.

Требования, содержащиеся в претензии, оставлены ответчиком без исполнения, что послужило основанием для обращения в Арбитражный суд г. Москвы с настоящим иском.

Суд первой инстанции, признав, что представленный акт о бездоговорном потреблении электроэнергии от 07.06.2018 N 39 имеет пороки в его составлении, пришел к выводу, что он не является достоверным и допустимым доказательством факта бездоговорного потребления электрической энергии и отказал в удовлетворении исковых требований.

По мнению суда апелляционной инстанции, данные выводы суда первой инстанции являются верными и обоснованными.

Согласно пункту 2 статьи 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Статьей 544 ГК РФ предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с передачей, потреблением электроэнергии с использованием систем электроснабжения, права и обязанности потребителей электроэнергии, энергоснабжающих организаций, сетевых организаций, регулируются Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 "О функционировании розничных рынков электрической энергии. Полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии".

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" под термином энергопринимающее устройство понимаются аппараты, агрегаты, оборудование либо объединенная электрической связью их совокупность, предназначенные для преобразования электрической энергии в другой вид энергии для ее потребления и которые функционируют совместно с другими объектами электроэнергетики в составе электроэнергетической системы.

В соответствии с абзацем тринадцатом пункта 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, энергопринимающие устройства потребителя - это находящиеся у потребителя аппараты, агрегаты, механизмы, устройства.

Пунктом 195 Основных положений предусмотрено, что объем безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа.

Согласно пункту 196 Основных положений объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения N 3 к настоящему документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года.

При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 ГК РФ.

В рамках взыскания неосновательного обогащения должен быть доказан факт пользования ответчиком принадлежащим истцу имуществом, период такого пользования, отсутствие установленных законом или сделкой оснований для такого пользования, размер неосновательного обогащения.

При этом данные обстоятельства должны быть доказаны в совокупности, и отсутствие доказанности хотя бы одного из приведенных выше обстоятельств исключает удовлетворение требований на основании статьи 1102 ГК РФ.

Суд первой инстанции верно установил, что расположенный на земельном участке по адресу: Московская область, Пушкинский район, г. Пушкино, м-н Звягино, номер кадастрового квартала 50:13:0080219 металлический столб не является энергопринимающим устройством, а прибор учета тип "Энергомера" N 118248987 с показаниями 00002,38 кВтч указывает на отсутствие потребления электроэнергии.

Так, ответчик является оператором мобильной связи, осуществляющим деятельность по предоставлению доступной мобильной связи с использованием радиоэлектронных средств связи (антенн, передатчиков и т.п.), размещаемых на зданиях и антенно-мачтовых сооружениях различного назначения (опорах, мачтах, столбах и т.п.).

Функциональное назначение антенно-мачтового сооружения - площадка для размещение радиоэлектронных средств связи, входящих в состав базовой станции подвижной радиотелефонной связи, на определенной высоте для расширения прилегающей зоны покрытия сети связи.

При этом, функциональное назначение базовой станции, в состав которой входят средства связи, размещаемые на такой опоре, отличается от назначения антенной опоры, что следует из определения терминов, содержащихся в Федеральном законе от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи":

- средства связи - технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи, включая технические системы и устройства с измерительными функциями (пункт 28 статьи 1 ФЗ "О связи");

- радиоэлектронные средства (антенно-фидерные устройства)

- технические средства, предназначенные для передачи и (или) приема радиоволн, состоящие из одного или нескольких передающих и (или) приемных устройств либо комбинации таких устройств и включающие в себя вспомогательное оборудование (пункт 21 статьи 1 ФЗ "О связи").

В соответствии с пунктом 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных вышеназванным постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Согласно пункту 193 Основных положений в указанном акте должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета

- в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии,

- в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

При составлении Акта истцом, в качестве наименования энергопринимающего устройства указано антенно-мачтовое сооружение (металлический столб), присоединенное через прибор учета тип "Энергомера" N 118248987 с показаниями 00002,38 кВтч.

В Акте указано, что потребление электрической энергии, а также размещение по вышеуказанному адресу энергопринимающих устройств, принадлежащих ООО "Т2 Мобайл", не осуществлялось (раздел 15 замечаний).

В соответствии с проектом, месторасположение оборудования на опоре указано на плане расположения АФУ и оборудования и их наличие визуально легко определяется.

На дату осмотра электросетевых объектов 04 марта 2018 и 29 мая 2018 года представителем АО "Мособлэнерго" инженером Одиноковым Е.С. энергопринимающие устройства (радиоэлектронные средства, оборудование, антенно-фидерные устройства) на антенно-мачтовом сооружении (опоре) смонтированы не были и в акте не фигурируют.

Монтаж технологического оборудования не осуществлен.

Иных документально подтвержденных сведений, свидетельствующих об обратном, со стороны АО "Мособлэнерго" не представлено.

При этом указанный в акте осмотра электросетевых объектов от 29.05.2018 прибор учета тип "Энергомера" N 118248987 с показаниями 00002,38 кВтч не осуществлял прием электроэнергии.

Согласно разъяснению производителя приборов учета - АО "Электрические заводы "Энергомера" от 07.11.2018 N 6143, начальные показания электроэнергии от 2 до 5 кВтч являются результатом проведения выходных метрологических и функциональных испытаний приборов учета и не свидетельствуют о потреблении электроэнергии.

Пунктом 136 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" N 442 (далее Основные положения) предусмотрено, что учет потребленной электроэнергии ведется с использованием приборов учета, измерительных комплексов, систем учета.

Согласно абзацу 2 пункта 36 Основных положений, документом о допуске в эксплуатацию прибора учета электрической энергии является акт допуска прибора учета в эксплуатацию.

Между истцом и ответчиком 28.09.2018 был подписан акт допуска в эксплуатацию прибора учета тип "Энергомера" N 118248987 с начальным показанием "0" (п. 4.12).

Соответственно, нулевые показания прибора учета тип "Энергомера" N 118248987 в акте осмотра электросетевых объектов на дату 29.05.2018 и в акте допуска в эксплуатацию прибора учета на дату 28.09.2018 свидетельствуют о том, что какого-либо потребления электроэнергии ответчиком не производилось.

Частью 1 ст. 71 АПК РФ установлено, что арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В части 4 вышеуказанной статьи также указано, что каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Следовательно отраженные в Акте данные не могу считаться установленными, так как они опровергаются иными доказательствами по делу.

При этом, суд апелляционной инстанции считает необходимым отразить, что на момент составления Акта оборудование ответчика не было введено в эксплуатацию и фактически ООО "БТЛ Сервис" велись работы по строительству базовой станции.

Так, в соответствии с договором строительного подряда N 2770003178 CMN от 12 февраля 2018 года (и дополнительным соглашением N M04736/CMPJV1 от 26 марта 2018 года обязанность по выполнению работ строительству базовой станции подвижной радиотелефонной связи БС М04736 ООО "Т2 Мобайл" (Заказчика) под "ключ", включая: проектирование, строительство металлической опоры, монтаж оборудования связи, строительство линии электроснабжения и последующие пуско-наладочные работы возложена на ООО "БТЛ Сервис" (подрядчик)

В соответствии с актом приема передачи площадки для размещения объекта подрядчик ООО "БТЛ Сервис" принял вышеуказанную площадку для выполнения вышеуказанных работ 26.03.2018

В соответствии с пунктом 3 Договора на период строительства обязанность по снабжению объекта строительства электроэнергией возложена на подрядчика.

В соответствии с пунктом 3.19 Договора Подрядчик ООО "БТЛ Сервис" обязуется освобождать заказчика ООО "Т2 Мобайл" от всех претензий третьих лиц, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением подрядчиком возложенных на него обязанностей.

В силу положений пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно пункту 2 статьи 747 ГК РФ заказчик обязан в случаях и в порядке, предусмотренных договором строительного подряда, передавать подрядчику в пользование необходимые для осуществления работ здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей энергоснабжения, водо- и паропровода и оказывать другие услуги.

Оплата предоставленных заказчиком услуг, указанных в пункте 2 указанной статьи, осуществляется в случаях и на условиях, предусмотренных договором строительного подряда

Из материалов дела следует, что ни введенных в эксплуатацию энергопринимающих устройств, ни объектов недвижимости, принадлежащих ответчику на вещном праве, на земельном участке с кадастровым номером: 50:19:0050401:259 в период составления акта о неучтенном потреблении не имелось. При этом сам по себе акт о неучтенном потреблении электрической энергии не является безусловным основанием для взыскания объема бездоговорного потребления электрической энергии, определенного расчетным способом (статьи 65, 66 АПК РФ).

Учитывая, что все действия, связанные с электроснабжением, осуществлялись исключительно ООО "БТЛ Сервис", ссылка заявителя жалобы на п. 145 Основных положений не может быть принята судом апелляционной инстанции, поскольку данная норма не накладывает исключительно на собственника ответственность за бездоговорное потребление электроэнергии третьими лицами, которым была передана площадка под строительство на основании соответствующих гражданско-правовых договоров.

Таким образом, при принятии обжалуемого решения судом первой инстанции правильно применены нормы процессуального и материального права, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, в связи с чем, апелляционная жалоба АО "Мособлэнерго" является необоснованной и удовлетворению не подлежат.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по госпошлине по апелляционной жалобе возлагаются на заявителя жалобы.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266-268, п. 1 ст. 269, 271, 272.1 АПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 27.12.2018 по делу N А40-236363/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа только по основаниям, предусмотренным ч.4 ст. 288 АПК РФ.

Судья

Т.В.Захарова