|
13 мая 2019 г.
|
Дело N А75-19803/2017
|
Резолютивная часть постановления объявлена 29 апреля 2019 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 13 мая 2019 года.
Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Бодунковой С.А.,
судей Зориной О.В., Шаровой Н.А.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Бойченко О.В.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1445/2019) акционерного общества "Челябинский завод железобетонных изделий N 1" на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 13 декабря 2018 года по делу N А75-19803/2017 (судья Сизикова Л.В.), принятое по заявлению акционерного общества "Челябинскгоргаз" о признании несостоятельным (банкротом) акционерного общества "Челябинский завод железобетонных изделий N 1",
установил:
акционерное общество "Челябинскгоргаз" (далее по тексту - АО "Челябинскгоргаз", заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) акционерного общества "Челябинский завод железобетонных изделий N 1" (далее по тексту - АО "Челябинский завод железобетонных изделий N 1").
Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 20.02.2018 в отношении акционерного общества "Челябинский завод железобетонных изделий N 1" введена процедура банкротства - наблюдение. Временным управляющим должника утвержден Сергеев Сергей Михайлович (454006, г. Челябинск, ул. Яблочкина, д.16, офис 3-м).
Сообщение о введении в отношении должника наблюдения опубликовано в газете "Коммерсант" от 03.03.2018.
28.11.2018 в Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры поступило ходатайство временного управляющего о признании должника банкротом и открытии в отношении него процедуры конкурсного производства.
Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 13.12.2018 заявление временного управляющего акционерного общества "Челябинскгоргаз" удовлетворено. Акционерного общества "Челябинский завод железобетонных изделий N 1" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на временного управляющего Сергеева Сергея Михайловича (454006, г. Челябинск, ул. Яблочкина, д.16, офис 3-м). Рассмотрение отчета конкурсного управляющего назначено на 30.05.2019. Судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего назначить на 16.01.2019.
Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 25.02.2019 конкурсным управляющим АО "Челябинский завод железобетонных изделий N 1" утвержден Никитин Александр Александрович (620000, г. Екатеринбург, ул. Ленина, д. 39, а/я 412).
Не соглашаясь с приятным судебным актом, АО "Челябинский завод железобетонных изделий N 1" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, которым ввести в отношении должника одну из оздоровительных процедур банкротства, а в случае невозможности введения процедуры, направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
В обоснование апелляционной жалобы ее податель указывает следующее:
- временным управляющим не проведен всесторонний анализ финансово-хозяйственной деятельности должника, а в отсутствие финансового анализа, проведенного аудитором в соответствии с пунктом 2 статьи 70 Закона о банкротстве в отношении должника, который имеет форму акционерного общества и статус крупнейшего налогоплательщика, в настоящему случае временным управляющим приведено искаженное, не соответствующее действительности обоснование целесообразности введения процедур, применяемых в деле о банкротстве в отношении должника;
- судом не исследовано то обстоятельство, что у должника имеются внутрихозяйственные резервы для восстановления его платежеспособности, что также подтверждается заблаговременно представленным должником к собранию кредиторов и временному управляющему мировым соглашением и проектом финансового плана к мировому соглашению.
Согласно позиции подателя жалобы, судом первой инстанции при принятии обжалуемого решения не учтены фактические обстоятельства дела, возможность восстановления платёжеспособности АО "Челябинский завод железобетонных изделий N 1", а также не дана надлежащая оценка действиям (бездействиям) временного управляющего.
Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2019 указанная жалоба принята к производству и назначена к рассмотрению на 29.04.2019.
Возражая против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, акционерное общество "Банк Интеза" представило письменный отзыв, в котором просит обжалуемое решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры оставить без изменения, апелляционную жалобу АО "Челябинский завод железобетонных изделий N 1" - без удовлетворения.
Судебное заседание апелляционного суда проведено в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте рассмотрения дела и не заявивших о его отложении, в соответствии с частью 1 статьи 266 и частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).
Изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 13.12.2018 по настоящему делу.
Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).
В силу пункта 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника - юридического лица банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника - юридического лица, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника - юридического лица банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.
Согласно пункту 2 статьи 12 Закона о банкротстве к исключительной компетенции собрания кредиторов относится, в том числе, принятие решений о введении внешнего управления и об изменении срока их проведения, об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд; об утверждении и изменении плана внешнего управления; а также об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.
Согласно части 1 статьи 75 Закона о банкротстве арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.
По общему правилу, динамика дела о банкротстве должника зависит от воли его кредиторов.
В целях их информирования о введении наблюдения нормы пункта 1 статьи 67 Закона о банкротстве закрепляют обязанность за временным управляющим выявлять кредиторов должника и уведомлять их о введении наблюдения. Указанные кредиторы в порядке, предусмотренном нормами статьи 71 Закона о банкротстве, вправе предъявить свои требования к должнику в течение 30 календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения для целей участия в первом собрании кредиторов.
На первом собрании кредиторов перед кредиторами должника, чьи требования в установленном законом порядке признаны обоснованными и учтены в реестре требований кредиторов должника, стоит задача решения вопроса о дальнейшем ходе дела о банкротстве (статья 73 Закона о банкротстве).
В целях предоставления указанным кредиторам возможности принятия правильного решения нормы статьи 70 Закона о банкротстве возлагают на временного управляющего обязанность по анализу финансового состояния должника, по результатам которого он должен обосновать возможность или невозможность восстановления платежеспособности должника.
По общему правилу на основании решения первого собрания кредиторов арбитражный суд выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве (пункт 1 статьи 75 Закона о банкротстве).
Открытие конкурсного производства происходит в результате принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом (пункт 1 статьи 124 Закона о банкротстве), которое принимается, как правило, на основании ходатайства собрания кредиторов.
При принятии решения о применении к должнику последующей процедуры суду надлежит руководствоваться результатами мероприятий, проведенных временным управляющим в рамках процедуры наблюдения, а также волей конкурсных кредиторов должника, чьи требования установлены в реестр требований кредиторов в законном порядке, соблюдая при этом требования законодательства о банкротстве, а также баланс интересов должника и его кредиторов.
Согласно пункту 1 статьи 70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом.
В силу пункта 3 статьи 70 Закона о банкротстве временный управляющий анализирует финансовое состояние должника, в том числе, на основании результатов инвентаризации имущества должника, документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности.
Согласно пункту 4 Постановления Правительства Российской Федерации от 25.06.2003 N 367 "Об утверждении Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа" финансовый анализ проводится на основании:
а) статистической отчетности, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков;
б) учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций;
в) положения об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем документооборота и организационной и производственной структур;
г) отчетности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений;
д) материалов налоговых проверок и судебных процессов;
е) нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника.
Таким образом, при проведении финансового анализа арбитражный управляющий должен руководствоваться принципами полноты и достоверности, в соответствии с которыми, в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются все данные, необходимые для оценки его платежеспособности; в ходе финансового анализа используются документально подтвержденные данные; все заключения и выводы основываются на расчетах и реальных фактах.
Временным управляющим должника Сергеевым С.М. был 29.06.2018 был подготовлен Анализ финансового состояния АО "Челябинский завод железобетонных изделий N 1" (пришел к выводу о невозможности восстановления платежеспособности должника), заключение о наличии признаков преднамеренного и фиктивного банкротства (установлено отсутствие признаков преднамеренного и фиктивного банкротства), заключение о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок должника (выявлено наличие сделок, подлежащих оспариванию) (том 3, л.д.89-137).
Из представленного в материалы дела анализа финансового состояния АО "Челябинский завод железобетонных изделий N 1" следует, что имеются признаки неплатежеспособности должника, который находится в финансовом кризисе, по результатам финансового анализа значение коэффициента восстановления платежеспособности составляет - 0,0525, то есть у должника нет возможности восстановления платежеспособности, структура баланса не является абсолютно ликвидной, а сама организация - неплатежеспособна, перспективы восстановления платежеспособности должника в ближайшее время отсутствует.
Временный управляющий констатировал невозможность восстановления платежеспособности должника, у должника достаточно средств для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему (том 3, л.д.89-137, том 6, л.д. 65).
В обоснование апелляционной жалобы должник указал, что выводы временного управляющего не обоснованы, так как финансовый анализ осуществлен управляющим без проведения аудита, инвентаризации имущества должника, основан на предположительных выводах, временным управляющим не составлялся план внешнего управления.
На основании пункта 2 статьи 70 Закона о банкротстве если в соответствии с законодательством Российской Федерации ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности должника подлежат обязательному аудиту, анализ финансового состояния проводится на основании документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором.
При отсутствии документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором, в том числе в связи с неисполнением должником обязанности по проведению обязательного аудита, временный управляющий для проведения анализа финансового состояния должника.
В силу части 1 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" обязательный аудит проводится в случаях если объем выручки от продажи продукции (продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг) организации (за исключением органов государственной власти, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, государственных и муниципальных унитарных предприятий, сельскохозяйственных кооперативов, союзов этих кооперативов) за предшествовавший отчетному год превышает 400 миллионов рублей или сумма активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец предшествовавшего отчетному года превышает 60 миллионов рублей.
Из материалов дела следует, что согласно бухгалтерскому балансу за 2017 год активы должника превышают 60 млн. рублей.
При таких обстоятельствах и с учетом того, что аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности должника за последние три года не проводился, привлечение специалистов для проведения анализа финансового состояния должника являлось для временного управляющего обязательным.
Между тем, должник возражая против введения процедуры банкротства указал, что на наличие у должника основных средства на 22 млн руб., запасов -свыше 621 млн руб., дебиторской задолженности - 52 млн руб., внеоборотных активов - 25 млн руб., краткосрочных финансовых активов - 3 млн руб. Также ссылаясь на наличие нераспределенной прибыли на конец 2017 года должник указывает на наличие активов совокупным размером 700 млн руб., в то время как задолженность, включенная в реестр требований кредиторов составила 464 млн руб.
Однако, ссылаясь на наличие указанных активов, должник не представляет первичных документов, позволяющих констатировать действительное наличие указываемых их активов, особенно в части основных средств, запасов, дебиторской задолженности.
Должник также не представляет документов, позволяющих оценить изменение его имущественного положения и финансовой состоятельности в 2018 году по сравнению с 2017 годом.
Между тем суд апелляционной инстанции отмечает, что в процедуре наблюдения судом проверены и признаны обоснованными требования к должнику следующих кредиторов:
- определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 20.02.2018 о включении в реестр требований кредиторов должника требования АО "Челябинскгоргаз" в размере 963 411 руб. 84 коп.;
- определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 14.04.2018 о включении в реестр требований кредиторов должника требования АО "Евразийский банк" в размере 18 686 808 руб. 23 коп.;
- определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 12.04.2018 о включении в реестр требований кредиторов должника требования ООО "НяганьТехСтрой" в размере 467 432 руб. 29 коп.;
- определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 16.04.2018 о включении в реестр требований кредиторов должника требования ООО "Абсолют Лизинг" в размере 8 404 490 руб. 12 коп.;
- определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 10.05.2018 о включении в реестр требований кредиторов должника требования ООО "НОВАТЭК-Челябинск" в размере 1 879 551 руб. 61 коп.;
- определения Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 10.05.2018, 17.05.2018, 13.06.2018 о включении в реестр требований кредиторов должника требования Администрации города Нягани в размере 920 772 руб. 77 коп., 1 154 136 руб. 82 коп., 167 549 руб. 48 коп.;
- определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 03.05.2018 о включении в реестр требований кредиторов должника требования ПАО "Сбербанк России" в размере 99 041 929 руб. 57 коп.;
- определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 14.05.2018 о включении в реестр требований кредиторов должника требования ПАО "Западно-Сибирский коммерческий банк" в размере 40 653 466 руб. 60 коп.;
- определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 28.05.2018 о включении в реестр требований кредиторов должника требования ООО "Аршинъ" в размере 8 864 522 руб. 85 коп.;
- определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 04.06.2018 о включении в реестр требований кредиторов должника требования АКБ "Абсолют Банк" в размере 27 971 372 руб. 38 коп.;
- определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 09.06.2018 о включении в реестр требований кредиторов должника требования МИФНС N 3 по ХМАО-Югре в размере 4 111 837 руб. 31 коп.;
- определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 15.06.2018 о включении в реестр требований кредиторов должника требования АО "Банк ИНТЕЗА" в размере 123 661 167 руб.;
- определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 15.06.2018 о включении в реестр требований кредиторов должника требования АО "Российский концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях" в размере 26 963 050 руб. 84 коп.;
- определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 13.08.2018 о включении в реестр требований кредиторов должника требования ООО "Энергохимкомплект" в размере 3 026 156 руб. 47 коп.
Первое собрание кредиторов проведено 15.11.2018 (сообщение N 3278175 о его организации и проведении размещено в ЕФРСБ 06.12.2018).
Так, первым собранием кредиторов АО "Челябинский завод железобетонных изделий N 1" приняты следующие решения:
1. Принять к сведению отчет временного управляющего по итогам наблюдения;
2. Обратиться в Арбитражный суд ХМАО-Югра с ходатайством о признании АО "ЧЕЛЖБИ-1" банкротом и об открытии конкурсного производства;
3. Не образовывать комитет кредиторов;
4. Не предъявлять дополнительных требований к кандидатуре конкурсного управляющего;
5. Решение не принято (по вопросу о выборе кандидатуры арбитражного управляющего либо саморегулируемой организации арбитражных управляющих);
6. Возложить обязанности по ведению реестра требований кредиторов на арбитражного управляющего;
7. Не включать в повестку дня дополнительный вопрос от ПАО "Сбербанк России" "Об отложении проведения первого собрания кредиторов до 12.12.2018".
Решения собрания кредиторов от 05.11.2018 является правомочным, никем не оспорены, доказательств иного материалы дела не содержат.
Таким образом, собранием кредиторов должника принято об обращении в суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии процедуры конкурсного производства.
Однако, дополнительно доработав анализ финансового состояния должника в период 15-28.11.2018, временным управляющим был сделан вывод о том, что с учетом представленного должником финансового плана, включающего движение денежных средств в разрезе 3 потоков от основной деятельности, инвестиционной деятельности, финансовой деятельности с разбивкой на период ноябрь 2018 года - ноябрь 2021 года, а также при условии реализации имущества, не участвующего в производственной деятельности в течение трех лет, у должника есть возможность восстановить платежеспособность и как следствие потенциал для введения процедуры внешнего управления (т. 6 л.д. 69).
Указанные сведения отражены в приложении N 1 к анализу финансового состояния должника после предоставления временному управляющему дополнительной информации, а именно проекта финансового плана по группе компаний "Челябинский завод ЖБИ", составленного в рамках заключения мирового соглашения для прекращения производства по делу о банкротстве "Челябинский завод ЖБИ". Кредиторы от заключения мирового соглашения уклонились в связи с тем, что его условия не были согласованы.
Таким образом, включенные в реестр требований кредиторы, очевидно, располагали сведениями о возможности восстановления платежеспособности должника в процессе исполнения мирового соглашения, что также подтверждается имеющимися в материалах дела ходатайствами:
- 04.12.2018 от должника в материалы дела поступило ходатайство об отложении судебного заседания для согласования и подписания мирового соглашения на кредитных комитетах всех залоговых кредиторов - ПО "Банк Интеза", ПАО "Сбербанк России", ПАО "Запсибкомбанк", ПАО "Евразийский банк";
- 05.12.2018 от кредиторов АО "Райффайзенбанк" и ПАО "Евразийский банк" поступили ходатайство признании должника банкротом и об открытии в отношении него процедуры конкурсного производства, мотивированные необходимостью учета интересов всех кредиторов долж
