Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 мая 2019 г. N 09АП-15894/19

14 мая 2019 г.

дело N А40-93245/18

Резолютивная часть постановления объявлена 13 мая 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 мая 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.,

судей: Бодровой Е.В., Семикиной О.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Азарёнок Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Истца на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.01.2019 г. (резолютивная часть от 23.01.2019 г.) по делу N А40-93245/18, принятое судьей Дудкиным В.В.,

по иску ООО ЗЦК "Московский Дельфинарий" (ОГРН 1127746543275)

к ООО "КИТ Екатеринбург" (ОГРН 1086671008907) о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен

от ответчика: Савицкий П.В. по доверенности от 26.04.2019 г.

УСТАНОВИЛ:

ООО ЗЦК "Московский Дельфинарий" (в настоящее время - ООО КПЦК "Водный мир") предъявило ООО "КИТ Екатеринбург" иск о взыскании задолженности в размере 39 550 000 руб. 00 коп.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 23.01.2019 г., изготовленным в полном объеме 28.01.2019 г. в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением, Истец подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Ответчик по требованиям и доводам жалобы возражал, неявившийся Истец уведомлен о времени и месте рассмотрения дела посредством размещения соответствующих сведений на официальном сайте суда в сети Интернет (т. 3 л.д. 93).

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между истцом (инвестор) и ответчиком (застройщик) заключен договор инвестирования N 919 от 17.10.2013 г., по условиям которого застройщик взял на себя обязательства оформить исходно- разрешительную документацию, запроектировать, получить разрешение на строительство, построить, ввести в эксплуатацию и передать инвестору в собственность объект, а инвестор - осуществить финансирование объекта и принять объект.

При заключении договора стороны определили, что руководствуются Федеральным законом от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений" и ГК РФ.

Согласно п. 3.1. договора объем инвестирования включает базовую часть стоимости объекта - 40 000 000 руб.; переменную часть стоимости объекта. Дополнительным соглашением N 7 от 06.11.2015 г. к договору в п. 3.1.1 договора внесены изменения - базовая часть стоимости объекта инвестирования составляет 39 550 000 руб. 00 коп.

В дополнительных соглашениях от 26.12.2013 N 1, от 26.02.2014 N 2, от 21.03.2014 N 3, от 09.06.2014 N 4, от 08.07.2014 N 5 стороны зафиксировали размер затрат на подготовку исходно-разрешительной и проектной документации, а также установили размер вознаграждения застройщика за организацию подготовки документации - в размере 10% от стоимости указанных затрат.

Истец указал на то, что выплатил ответчику 39 550 000 руб. в счет оплаты базовой части стоимости объекта, оплатил затраты на оформление документации и проектирование, а также дополнительно выплатил 10% от стоимости указанных затрат в качестве вознаграждения застройщика.

Как указывает истец в обоснование иска, в соответствии с дополнительным соглашением N 6 от 17.09.2015 г. и N 7 от 06.11.2015 г. обязательства по строительству, вводу в эксплуатацию и передаче объекта переложены на инвестора. Получение разрешения на строительство, строительство объекта, внесение изменений в документацию, надзор за строительством, инвестор осуществляет собственными силами и силами привлеченных подрядных организаций.

В результате заключения дополнительных соглашений предмет договора был изменен настолько, что договор инвестирования N 919 от 17.10.2013 г. утратил свою правовую природу инвестиционного договора.

Таким образом, поскольку обязательства по строительству, вводу в эксплуатацию и передаче объекта были переложены на инвестора, истец считает, что у ответчика не имеется оснований для получения базовой части стоимости объекта в размере 39 550 000 руб. 00 коп.

Истец в адрес ответчика направил претензию исх. от 05.02.2018 с требованием о возврате денежных средств, однако требование истца было оставлено ответчиком без удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции пришел к выводу о необоснованности исковых требований.

Суд апелляционной инстанции с данным выводом соглашается.

Так, получение Инвестором базовой части стоимости Объекта и суммы затрат на сбор исходно-разрешительной документации и проектирование Объекта предусмотрено Договором и ДС N 7.

Размер денежных средств (объем инвестирования), подлежащих оплате Инвестором в качестве стоимости Объекта по договору, включает в себя базовую и переменную части (п.3.1 Договора).

Базовая часть стоимости Объекта (вознаграждение Застройщика) составляет 39 550 000 руб. (п. 3.1.1 Договора, в ред. п.1 ДС N 6).

На момент подписания ДС N 7 (06.11.2015) Инвестором оплачено 30 000 000 руб. Оставшуюся часть базовой стоимости Объекта в размере 9 550 000 руб. Инвестор обязуется оплатить в течение 10 рабочих дней после вступления Инвестора в договор аренды земельного участка на стороне арендатора (п.2 ДС N 7).

При этом в силу прямой договоренности сторон после получения (переоформления) Инвестором разрешения на строительство Объекта Застройщик освобождается от обязательств, указанных в п.2.2.4 Договора, связанных со строительством и вводом в эксплуатацию Объекта, обязательств по передаче Объекта в собственность Инвестора, а Инвестор осуществляет строительство Объекта собственными или привлеченными силами с соблюдением исходно-разрешительной документации, строительных норм и правил (п.7 ДС N 6).

Застройщик надлежащим образом исполнил свои обязательства по Договору, а Инвестор получил по Договору надлежащее исполнение, составляющее ожидаемый результат инвестиционной деятельности.

На основании заявления Застройщика от 13.08.2014 подготовлен градостроительный план земельного участка от 13.08.2014 N 66302000-08301 в отношении земельного участка с кадастровым номером 66:41:0502060:3, принадлежащего Застройщику на праве аренды.

Застройщик получил и передал Инвестору разрешение на строительство Объекта от 01.12.2014 N RU 66302000-4649, что подтверждается актом от 18.09.2015.

Между Застройщиком и Инвестором заключен договор уступки прав на проектную, техническую, исходно-разрешительную документацию от 17.07.2015, по условиям которого Инвестор получил все исключительные права на проектную, исходно-разрешительную и техническую документацию.

Между Застройщиком и Инвестором заключен договор субаренды земельного участка от 17.07.2015.

Администрацией выдано разрешение на строительство от 05.11.2015 N RU 66302000-5410-2015.

Произведена государственная регистрация права собственности Инвестора на объект незавершенного строительства на основании договора субаренды от 17.07.2015 и разрешения на строительство, что подтверждается выпиской из ЕГРП от 11.11.2016.

Согласно п.3.5 Договора в течение 10 рабочих дней с момента получения разрешения на строительство Объекта Застройщик передает Инвестору по отдельному договору все права на техническую (проектную и исходно-разрешительную документацию на Объект, включая технические условия, необходимые для строительства Объекта, и разрешение на строительство, а также уступает право аренды земельного участка, необходимое для реализации инвестиционного проекта, и с этого момента считается исполнившим свое обязательство по настоящему договору на сумму, равную базовой части стоимости Объекта.

Согласно п. 7 дополнительного соглашения N 6 после получения (переоформления) инвестором разрешения на строительство объекта застройщик освобождается от обязательств, указанных в п. 2.2.4 договора, связанных со строительством и вводом в эксплуатацию объекта, обязательств по передаче объекта в собственность инвестора, а инвестор осуществляет строительство объекта собственными или привлеченными силами с соблюдением исходно-разрешительной документации, строительных норм и правил.

Согласно п.1 ст.423 ГК РФ договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным.

В результате исполнения Застройщиком Договора (получение ГПЗУ, разработка проектной документации, получение разрешения на строительства, передача субаренда, передача Инвестору всех исключительных прав на проектную, исходно- разрешительную и техническую документацию для строительства Объекта, а также часть земельного участка в субаренду для строительства Объекта) Инвестор получил возможность завершить строительство Дельфинария на земельном участке, принадлежавшем Застройщику на праве аренды.

Без полученного по Договору исполнения со стороны Застройщика у Инвестора не было бы оснований для получения разрешения на строительство и на заключение с МУГИСО по Свердловской области дополнительного соглашения от 04.04.2016 к договору аренды земельного участка от 25.10.2004 N 5-626.

Право сторон по своему усмотрению определять договорную цену закреплено в ст. 421 и 424 ГК РФ.

В соответствии с п.2 ст.1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Согласно п.4 ст.421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано обязательными для сторон правилами, установленными законом или иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения (статья 422 ГК РФ).

Исполнение договора оплачивается по цене, предусмотренной договором (п.1 ст.424 ГК РФ).

Инвестор, являясь коммерческой организацией, в соответствии со ст. 2 ГК РФ осуществляет предпринимательскую деятельность на свой риск, а, следовательно, заключая Договор и ДС N 6, ДС N7, должен был и мог предположить и оценить возможность наступления неблагоприятных последствий такой деятельности, в т.ч. связанных с необходимостью исполнения принятых на себя обязательств по оплате вознаграждения Застройщика.

Доказательств понуждения к заключению Договора со стороны Застройщика Истцом в материалы дела не представлено (ст.65 АПК РФ). Указанные условия договора в редакции дополнительных соглашений недействительными не признаны.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции о неправомерности заявленных исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы повторяют доводы искового заявления, изложенные выше, признанные судами необоснованными, в связи с чем оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Учитывая изложенное, у суда апелляционной инстанции отсутствуют правовые основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены обжалуемого решения суда.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.01.2019 г. (резолютивная часть от 23.01.2019 г.) по делу N А40-93245/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

О.Н. Семикина Е.В. Бодрова