Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 мая 2019 г. N 09АП-15442/19

г. Москва

20 мая 2019 г.

Дело N А40-280302/18

Резолютивная часть постановления объявлена 13 мая 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 мая 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.В. Пирожкова,

судей В.Р. Валиева, Т.В. Захаровой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.М. Кулиш,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным для искового производства в суде первой инстанции дело N А40-280302/18 по исковому заявлению АО "Мосэнергосбыт" (ОГРН 1057746557329) к ООО ИПГ "Синэф" (ОГРН 5067746962070) о взыскании денежных средств по договору N 66-900 от 21.05.2010 в размере 12 589 784,60 руб.

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Сапончик Т.М. по доверенности от 21.05.2018

от ответчика: извещен, представитель не явился

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью ИП "СИНЭФ" о взыскании денежных средств по договору N 66-900 от 21.05.2010 в размере 12 589 784,60 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13 февраля 2019 года по делу N А40-280302/2018 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым по делу решением суда первой инстанции, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

При рассмотрении доводов указанной апелляционной жалобы апелляционным судом установлены основания, предусмотренные п. 2 ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены судебного акта, и рассмотрения дела, в соответствии с ч. 6.1 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Определением от 08 апреля 2019 года Девятый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела N А40-280302/2018 по общим правилам искового производства, установленным арбитражным процессуальным кодексом для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

В судебном заседании представитель истца заявил отказ от исковых требований в части суммы основного долга в размере 2 155 334 руб. 68 коп., а также уточнил исковые требования согласно которым просил взыскать сумму основного долга в размере 9 708 385 руб. 36 коп. и законной неустойки за период с 19.04.2018 по 04.03.2019 в размере 1 741 828 руб. 79 коп., с дальнейшим начислением неустойки с 05.03.2019 начисленной на сумму основного долга по дату фактической оплаты. Уточнения истца приняты судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В остальной части исковые требования истец поддержал в полном объеме.

Извещенные о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в том числе, путем публичного размещения информации по делу на официальных сайтах Девятого Арбитражного Апелляционного суда и Федеральных Арбитражных Судов Российской Федерации http://www.arbitr.ru/, представители ответчика в заседание не явились, отзыв не представили.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об удовлетворении исковых требований.

Как следует из материалов дела, 21.05.2010 между истцом (заказчиком) и ответчиком (исполнителем) заключен договор N 66-900, предметом которого является оказание услуг по передаче энергии исполнителем путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через сеть исполнителя в пределах максимальной мощности потребителей и оплата заказчиком услуг в порядке, установленном договором; а также продажа заказчиком и покупка исполнителем электрической энергии с целью компенсации фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя в порядке, установленном договором.

Согласно пункту 3.4 Договора величина фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя определяется из фактического баланса электрической энергии в сети исполнителя, составленного в соответствии с приложением N 5 к Договору.

Заказчик в случае не предоставления ему сведений о величине фактических потерь (фактического баланса) распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии (п. 3.6 Договора).

В случае возникновения расхождений между совокупной величиной потерь электрической энергии по всем сетевым организациям и суммой потерь, определённых на основании представленной сетевыми организациями информации, заказчик распределяет величины таких расхождений между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии (п. 3.7 Договора).

Расчет стоимости оказанных услуг и стоимости электрической энергии на компенсацию потерь предусмотрен сторонами в разделе 7 Договора.

Порядок оплаты электрической энергии на компенсацию потерь установлен сторонами в разделе 8.2 Договора.

Дополнительным соглашением N 1 от 21.05.2010 к Договору стороны ввели в договор в качестве третьей стороны ОАО "ОЭК", именуемое в дальнейшем как "исполнитель- 1"; заменили наименование стороны по договору с "исполнитель" на "исполнитель-2".

В силу пункта 2.1. Договора обязанность ответчика оплачивать фактические потери электроэнергии в порядке, установленном настоящим договором, остались неизменными. В материалы дела представлен баланс отпуска электрической энергии в сети ответчика за взыскиваемый за период март-май 2018, в котором указан общий объем отпущенной электрической энергии за спорный период - 105 964 935 кВт/ч, при этом полезный объем отпущенной электрической энергии составил 101 806 410 кВт/ч.

По расчету истца, подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии в сетях составили 4 158 525 кВт/ч стоимостью 11 863 720 руб. 04 коп.

В силу статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии.

Постановлением Правительства Российской Федерации об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг N 861 от 27.12.2004 г., а именно разделом VI установлен порядок определения потерь в электрических сетях и оплата этих потерь (далее - Правила N861).

Пунктом 50 Правил N 861 установлено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 52 Правил N 861 потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета. Потребители услуг, опосредованно присоединенные через энергетические установки производителей электрической энергии, оплачивают в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери только на объемы электрической энергии, не обеспеченные выработкой соответствующей электрической станцией. Потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг.

Согласно пункту 53 Правил N 861, нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях.

Согласно пункта 51 Правил N 861, сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (пункт 128 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442).

Согласно п. 5.1.26 Договора, исполнитель обязан оплачивать в полном объеме фактические потери электрической энергии в сети исполнителя в порядке и сроки, предусмотренные Договором.

Таким образом, обязанность ответчика приобрести у истца определенный объем электрической энергии в целях компенсации фактических потерь энергоресурса, возникающих при оказании услуг по передаче электрической энергии, прямо предусмотрена не только заключенным договором, но и указанными выше положениями и правилами

Факт отпуска электрической энергии в заявленный период во исполнение договора подтверждается материалами дела. Баланс электрической энергии в сети за март - май 2018 года подписан ответчиком без разногласий. Для оплаты ответчику выставлен счет- фактура.

Вместе с тем, ответчик в нарушение условий договора стоимость фактических потерь в полном объеме не оплатил.

Истцом в адрес ответчика направлена претензия с требованием об оплате задолженности, которая оставлена без удовлетворения в связи с чем, истец обратился в суд.

С учетом отказа от части исковых требований в результате проведенной корректировки объема полезного отпуска за период март-май 2018 года, сумма задолженности ответчика составила 9 708 385 руб. 36 коп.

Рассмотрев заявленное ходатайство об отказе истца от иска в части взыскания суммы основного долга в размере 2 155 334 руб. 68 коп., проверив обстоятельства и материалы дела, полагает отказ от иска подлежащим принятию судом с прекращением производства по делу в указанной части.

В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Арбитражный суд принимает отказ от иска, если это не противоречит закону и не нарушает права других лиц (часть 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Учитывая, что заявленное ходатайство соответствует требованиям ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку оно подано полномочным представителем, не противоречит закону и не нарушает права других лиц, суд апелляционной инстанции считает возможным принять отказ от иска в части взыскания суммы долга в размере 2 155 334 руб. 68 коп., а производство по делу в данной части прекратить на основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст.ст. 309, 310, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, установив факт нарушения ответчиком условий договора, отсутствие доказательств оплаты задолженности, приходит к выводу об удовлетворении требований в части взыскания задолженности в размере 9 708 385 руб. 36 коп.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Абонентом обязательств по оплате стоимости электрической энергии (мощности) и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией (мощностью), подлежит начислению законная неустойка в соответствии со ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (в редакции ФЗ от 03.11.2015 N 307 "О внесении изменении в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов").

Согласно абз. 8 п. 2 ст. 37 ФЗ "Об электроэнергетике" потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке, обязаны уплатить ему пени в размере одной сто тридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Ответчик, не производя своевременную оплату стоимости потребленной электроэнергии, совершил просрочку исполнения денежного обязательства, в связи с чем, истцом произведен расчет законной неустойки за период с 19.04.2018 по 04.03.2019, что составило 1 741 828 руб. 79 коп., с начислением неустойки начиная с 05.03.2019 по день фактической оплаты долга.

Разрешая настоящий спор в части заявленного истцом требования о взыскании неустойки, исходя из ставок, установленных абзацем 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", суд апелляционной инстанции, принимая во внимание положения статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, проверив расчет неустойки произведенный истцом, с учетом установленной судом просрочки оплаты со стороны ответчика и представленных в дело доказательств, приходит к выводу, что требование о взыскании неустойки является обоснованным, при исчислении указанной суммы неустойки истцом соблюдены порядок и сроки исчисления, бесспорных доказательств наличия предусмотренных положениями статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации оснований для снижения указанной неустойки или освобождения от ее уплаты согласно положениям пункта 2 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, ответчиком не представлено, апелляционным судом не установлено, в связи с чем, требование подлежит удовлетворению.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 13 февраля 2019 года по делу N А40-280302/18 отменить.

Принять увеличение размера неустойки и отказ от части иска о взыскании суммы основного долга в размере 2 155 334 руб. 68 коп., производство по делу в указанной части прекратить.

Взыскать с ООО ИПГ "Синэф" (ОГРН 5067746962070) в пользу АО "Мосэнергосбыт" (ОГРН 1057746557329) сумму основного долга по договору N 66-900 от 21.05.2010 в размере 9708385 руб. 36 коп., неустойку в размере 1 741 828 руб. 79 коп., а также законную неустойку, начисляемую на сумму основного долга, начиная с 05.03.2019 по день фактического погашения в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Банка России суммы, действующей на дату погашения основного долга, в возмещение расходов по оплате госпошлины 71235.

Возвратить АО "Мосэнергосбыт" (ОГРН 1057746557329) из федерального бюджета госпошлину в размере 14 714 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.В. Пирожков

Судьи

Т.В. Захарова В.Р. Валиев