Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23 мая 2019 г. N 04АП-648/19

г. Чита

23 мая 2019 г.

дело N А78-13348/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 16 мая 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 мая 2019 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Капустиной Л.В.,

судей Макарцева А.В., Юдина С.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Туголуковым И.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" на решение Арбитражного суда Забайкальского края от 26 декабря 2018 года по делу N А78-13348/2018 по иску акционерного общества "Читаэнергосбыт" (ОГРН 1057536132323, ИНН 7536066430, адрес: 672039, г. Чита, Забайкальский край, ул. Бабушкина 39) к индивидуальному предпринимателю Багадаевой Цыцыгме Дугаровне (ОГРН 312753608200031, ИНН 753600447372, адрес: г. Чита, ул. Хабаровская, д. 63 А) о взыскании 265 224,34 руб., с привлечением третьего лица - публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527, адрес: 660021, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Бограда, д. 144 А, оф. 420) (суд первой инстанции: судья Шеретеко Н.Ю.),

при участии в судебном заседании от истца: Адиановой Д.С. - представителя по доверенности от 29 декабря 2018 года,

от третьего лица: Обуховой О.В. - представителя по доверенности от 10 декабря 2018 года,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Читаэнергосбыт" (далее - истец, АО "Читаэнергосбыт") обратилось в арбитражный суд к индивидуальному предпринимателю Багадаевой Цыцыгме Дугаровне (далее - ответчик) с требованием о взыскании 265 224,34 руб. задолженности по акту о безучетном потреблении электрической энергии от 07.03.2017 N 75.08.02-170006 за период с 15.07.2016 по 07.03.2017.

Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 08.10.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - третье лицо, ПАО "МРСК Сибири").

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 26.12.2018 с ИП Багадаевой Ц.Д. в пользу АО "Читаэнергосбыт" взыскано 7 865,06 руб. основного долга и 248 руб. расходов на уплату государственной пошлины. В удовлетворении остальной части иска отказано, АО "Читаэнергосбыт" из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в размере 151,72 руб.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ПАО "МРСК Сибири" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой. В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что стоимость объема электропотребления за период 22.02.2017 по 07.03.2017 с учетом оплаченного объема энергоресурса составил 23 132,87 руб., рассчитанного за 24 часа работы установленного в помещении кафе ответчика оборудования, работающего в режиме круглосуточного потребления электроэнергии и это обстоятельство подтверждено актом проверки от 10.12.2018 N 3315, пояснениями ответчика в судебном заседании первой инстанции.

Заявитель просил решение суда отменит, принять новый судебный акт о взыскании с ответчика 23 132,87 руб. задолженности.

От истца поступил отзыв на апелляционную жалобу, из которого следует, что просит решение суда отменить, взыскать с ответчика 9 137,37 руб. задолженности, рассчитанной за 13 часов работы кафе ответчика в спорный период времени, как предусмотрено договором энергоснабжения.

Ответчик не представил отзыва на апелляционную жалобу.

Представители третьего лица и истца поддержали позиции, сформулированные в апелляционной жалобе и отзыве на апелляционную жалобу, соответственно.

Ответчик извещен о возбуждении производства, однако в судебное заседание апелляционной инстанции не прибыл и своего представителя не направил. В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка в судебное заседание ответчика и его представителя не препятствовала судебному разбирательству.

Законность и обоснованность обжалованного судебного акта проверены в апелляционном порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Оценив доказательства в деле в их совокупности, достаточности и взаимной связи, проверив доводы участвующих в деле лиц, проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Из материалов дела следует и установил суд первой инстанции, между АО "Читаэнергосбыт" (гарантирующим поставщиком) и ИП Багадаевой Ц.Д. (потребителем) заключен договор энергоснабжения от 28.08.2012 N 101481. По условиям договора АО "Читаэнергосбыт" обязалось поставить электрическую энергию на объект потребителя по адресу: г. Чита, ул. Энтузиастов, 69а (приложение N 1).

По указанному адресу объекта потребителя по акту от 01.09.2015 N 860 был допущен в эксплуатацию прибор учета электроэнергии с заводским номером 009130053011468. Согласно акту технической проверки прибора учета от 15.07.2016 N 2580 на крышке зажимов обнаружена установлена антимагнитная пломба N 00027593.

07.03.2017 представителями сетевой организации ПАО "МРСК Сибири" - "Читаэнерго" выявлено безучетное потребление электрической энергии на объекте ответчика - кафе по ул. Энтузиастов, 69а в г. Чите в связи с этим составлен акт о безучетном потреблении электроэнергии N 75.08.02-170006.

Согласно акту о безучетном потреблении электроэнергии от 07.03.2017 N 75.08.02-170006 при проверке обнаружено несанкционированное потребление электроэнергии вследствие изменения цветовой индикации антимагнитной пломбы в результате воздействия на антимагнитную пломбу. При составлении акта представитель ИП Багадаевой Ц.Д. отказался от объяснений и подписания акта, о чем в акте сделана соответствующая запись в присутствии 2 свидетелей, подписавших акт.

На основании акта о безучетном потреблении электрической энергии рассчитано 42 120 кВт потребление электроэнергии за период с 15.07.2016 по 07.03.2017 (234 дня) с учетом максимальной мощности 15 кВт и 12 часов работы объекта, на который поставлена электроэнергия - кафе ответчика по ул. Энтузиастов, 69а в г. Чите. С учетом оплаченного ответчиком части объема потребленной электроэнергии за период с 15.07.2016 по 07.03.2017, объем безучетного потребления электроэнергии составил 43 053,500 кВт на сумму 265 224,34 руб.

Неоплата ответчиком задолженности за электроэнергию за период с 15.07.2016 по 07.03.2017 в связи с установленным фактов безучетного потребления электроэнергии явилось основанием обращения истца в арбитражный су с иском о взыскании 265 224,34 руб.

Принимая решение по делу, суд исходил из доказанности факта безучетного потребления электроэнергии ответчиком и обязанности ответчика оплатить 7 865,06 руб. задолженности за 1298,17 кВт безучетно потребленной электроэнергии, рассчитанной за 12 часов работы электропотребляющих устройств в помещении ответчика и максимальной мощности 15 кВт/ч в период с 22.02.2017 по 07.03.2017, поскольку по согласованного графику проверок предыдущая контрольная проверка прибора учета должна была быть проведена в срок 21.02.2017.

Между тем, суд первой инстанции не учел следующего.

В соответствии со статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

На основании пункта 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируется Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 "потребитель" - потребитель электрической энергии, приобретающий электрическую энергию (мощность) для собственных бытовых и (или) производственных нужд.

Потребление электрической энергии признается безучетным в случае потребления электроэнергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (абзац 10 пункта 2 Основных положений N 442).

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом X названных Положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данных Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В пунктах 192, 193 Основных положений N 442, подлежащих применению к отношениям сторон, предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 195 Основных положений N 442 установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Факт несанкционированного потребления электроэнергии в связи с изменением цветовой индикации антимагнитной пломбы в результате воздействия на антимагнитную пломбу установлен при контрольной проверки прибора учета, установленного на объект ответчика 07.03.2017, что подтверждено сведениями акта о безучетном потреблении электроэнергии от 07.03.2017 N 75.08.02-170006, и не оспаривался ответчиком.

Суть разногласий лиц, участвующих в деле, сводится к определению объема безучетного потребления, исходя из режима работы оборудования, предусмотренного договором либо в соответствии с законом.

Порядок определения объема безучетного потребления электрической энергии установлен пунктом 195 Основных положений N 442 и определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442.

В соответствии с абзацем 1 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442, а именно, как произведение максимальной мощности энергопринимающих устройств на количество часов, в течение которого осуществлялось безучетное потребление, но не более 8760 часов (1 год).

Абзац 2 пункта 195 Основных положений N 442 устанавливает, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления.

В соответствии с пунктом 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442, объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВт/ч, определяется, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле: W = Pмакс x T, где: Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки; в случае же, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения упомянутой формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт; T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений N442 подлежат применению указанные в приложении N3 расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Правил N 442 периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8 760 часов.

Проверив расчет ПАО "МРСК Сибири" объема безучетного потребления электрической энергии ответчиком в период с 22.02.2017 по 07.03.2017, суд апелляционной инстанции нашел его правильным, составленным в соответствии с пунктами 194, 195 Правил N 442, по следующей методике: W = Рмакс · Т, где: Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, МВт: Т - количество часов в расчетном периоде, определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений N442 в период времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, установленного с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с Основными положениями N442 до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В акте технической проверки от 10.12.2018 N 3315 зафиксировано нахождение в помещении кафе токоприемников, круглосуточно потребляющих электрическую энергию - холодильники и электрокотел, с помощью которого осуществляется отопление помещения. В доказательство использования электрокотла для отопления помещения в материалы дела представлены сведения о полезном отпуске электроэнергии ответчику за период с 01.07.2016 по 31.03.2017, из которых следует, что электропотребление в летние месяцы кратно ниже, чем в период отопительного сезона.

В судебном заседании 21.12.2018 ответчик подтвердил нахождения в его помещении кафе токоприемников - холодильника и электрокотла.

Согласно договору энергоснабжения максимальная мощность составляет 15 кВт, Предыдущая техническая проверка прибора учета была 15.07.2016, на что указано в акте о безучетном потреблении потреблении электроэнергии от 07.03.2017 N 75.08.02-170006. По согласованного графику проверок предыдущая контрольная проверка прибора учета должна была быть проведена в срок не позднее 21.02.2017. В спорный период времени тариф установлен в размере 5,13439 руб. за 1 кВт/ч тариф. Период безучетного потребления составляет с 22.02.2017 по 07.03.2017.

Довод истца о необходимости производить расчет на основании согласованных сторонами условий о продолжительности 13 часом функционирования хозяйствующего субъекта в сутки отклонен ввиду того, что доказано наличие у потребителя энергопринимающего оборудования, работающего в круглосуточном режиме.

Пояснения ответчика о том, что, уходя с работы, работники отключают электроэлектрооборудование, необходимо оценить критически. Ежедневное отключение холодильного оборудования на 11-12 часов, несомненно, приведет к нарушению температурного режима хранения продуктов, используемых ответчиком при приготовлении блюд, их порчи.

В данной ситуации суд апелляционной инстанции не мог согласиться с выводом суда первой инстанции о расчетном объеме потреблённого безучетного потребления электроэнергии 2520 кВт. Вывод суда сделан при надлежащей оценке доказательств в деле в нарушение требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При изложенных обстоятельствах круглосуточной работы в кафе ответчика токопринимающих устройств расчетное потребление электроэнергии составило 5 040 кВт (15 кВт/ч (максимальная мощность) * 24 часа * 14 дней ( в периоде с 22.02.2017 по 07.03.2017). Ранее предъявленный ответчику полезный отпуск составил 1 221,8 кВт. Объем безучетного потребления составил 3 818,2 кВт. При тарифе 5 13439 руб. за 1 кВт/ч, стоимость безучетного потребления составила 23 132,87 руб. (3 818,2 кВт * 5,13439 руб. *18%).

Расчет ПАО "МРСК Сибири" размера задолженности ответчика по безучетному потреблению является правильным.

Стало быть, исковые требования подлежали удовлетворению в размере 23 132,87 руб., а обжалуемое решение отмене.

Расходы истца на уплату государственной пошлины, рассчитанной от цены, в размере 8 304,49 руб. относятся на стороны пропорционально удовлетворенным исковым требованиям по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Излишне уплаченная государственная пошлина в сумме 63,72 руб. подлежит возврату истцу из федерального бюджета на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

С учетом результата рассмотрения дела, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы третьего лица на уплату государственной пошлины по апелляционной жалобе в сумме 3 000 руб. подлежат отнесению на ответчика, как на проигравшую в споре сторону.

Решение арбитражного суда по делу, принятое при неправильном применении норм материального и процессуального права подлежало изменению полностью на основании пункта 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с принятием нового судебного акта.

Руководствуясь статьей 268, пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Забайкальского края от 26 декабря 2018 года по делу N А78-13348/2018 изменить полностью, принять новый судебный акт.

Иск удовлетворить частично.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Багадаевой Цыцыгмы Дугаровны (ОГРН 312753608200031, ИНН 753600447372) в пользу акционерного общества "Читаэнергосбыт" (ОГРН 1057536132323, ИНН 7536066430) 23 132,87 руб. задолженности, 724,11 руб. расходов на уплату государственной пошлины по исковому заявлению.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Возвратить акционерному обществу "Читаэнергосбыт" (ОГРН 1057536132323, ИНН 7536066430) из федерального бюджета 63,72 руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению от 14 июня 2018 года N 17017.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Багадаевой Цыцыгмы Дугаровны в пользу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527) 3 000 руб. расходов на уплату государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Капустина Л.В.

Судьи

Макарцев А.В. Юдин С.И.