Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 мая 2019 г. N 13АП-6922/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 25 сентября 2019 г. N Ф07-10244/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Санкт-Петербург

23 мая 2019 г.

Дело N А56-18303/2016/суб

Резолютивная часть постановления объявлена 14 мая 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 мая 2019 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С.Копыловой,

судей И.Ю.Тойвонена, И.В.Юркова,

при ведении протокола судебного заседания В.И.Лиозко,

при участии:

от конкурсного управляющего Чирковой К.Ю. по доверенности от 01.09.2018,

от Леонтьева В.В. Лебедевой В.А. по доверенности от 31.08.2018,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-6922/2019) конкурсного управляющего ООО "СевенСкай" на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11.01.2019 по делу N А56-18303/2016/суб. (судья Ю.А. Раннева), принятое

по заявлению конкурсного управляющего ООО "СевенСкай" о привлечении Леонтьева Владимира Викторовича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "СевенСкай",

установил:

24.08.2018 конкурсный управляющий ООО "СевеСнкай" обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 11.01.2019 в удовлетворении заявлении отказано. Суд первой инстанции посчитал достаточной ссылку Леонтьева В.В. на утрату документов, оформленную актом от 21.03.2017, и указал на недоказанность того, что отсутствие документации затруднило формирование и реализацию конкурсной массы.

Конкурсным управляющим подана и в судебном заседании поддержана апелляционная жалоба, в которой просил определение отменить, заявление удовлетворить, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм материального и процессуального права. Конкурсный управляющий отметил, что акт об утрате документов в подлиннике никому не раскрывался, об обстоятельствах, в нем указанных, конкурсный управляющий не информировался, и они объективно не подтверждены. Уклоняясь от погашения кредиторской задолженности, Леонтьев В.В. занимался предпринимательской деятельностью в ином юридическом лице ООО "СевенСкайГрупп", скрыв от конкурсного управляющего и кредитора активы, возможность их выявления и возврата.

Представитель Леонтьева В.В. возражал относительно апелляционной жалобы, считая выводы суда первой инстанции правомерными, так как в ходе исполнительного производства Леонтьев В.В. доказал, что документации не имеет, а по бухгалтерской отчетности активов у должника не было.

Законность и обоснованность определения проверены в апелляционном порядке.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы, возражения ответчика в совокупности и взаимосвязи с собранными по обособленному спору доказательствами, учитывая размещенную в картотеке арбитражных дел в телекоммуникационной сети Интернет информацию по делу о банкротстве, апелляционный суд находит апелляционную жалобу обоснованной и заявление - подлежащим удовлетворению.

Как следует из материалов обособленного спора и данных из телекоммуникационной сети Интернет, ООО "СевенСкай" было создано в 2010 году Леонтьевым В.В., жителем города Тулы, с юридическим адресом в доме 21 по ул. Уральской в городе Санкт-Петербурге, с уставным капиталом в размере 10036 руб. 32 коп., который составил вклад учредителя в виде компьютера Pentum IV. Леонтьев В.В. являлся бессменным руководителем и главным бухгалтером юридического лица. Оно имело множество видов деятельности в области торговли и услуг.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2013 ООО "СевенСкай" была взыскана компенсация в размере 750000 руб. за нарушение исключительных прав ООО "Бис-Трейдинг СПб" на фотоматериалы. 19.12.2013 Суд по интеллектуальным правам подтвердил правомерность взыскания.

От исполнения денежного обязательства, установленного в судебном порядке, должник уклонился как добровольно, так и в рамках исполнительного производства N 19408/16/78001-ИП от 31.03.2016, и требование судебного пристава-исполнителя от 06.032017 о предоставлении документации для проведения исполнительных действий не было исполнено. Имея активы на 31.12.2012 в размере 8316 тыс. руб., на конец отчетного периода 2013 года Леонтьев В.В. уменьшил их до 10000 руб. и не включил в бухгалтерский баланс 12013 года кредиторскую задолженность в размере 750000 руб., сведения о результатах деятельности представил в налоговый орган за 2014 год и 1 квартал 2015 года, потом перестал отчитываться.

ООО "Бис-Трейдинг СПб" обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградкой области 23.03.2016 с заявлением о признании должника банкротом. Заявление было принято к производству 27.05.2016. 30.09.2016 суд первой инстанции отказал во введении наблюдения к прекратил производство по делу о банкротстве. Постановлением Арбитражного уда Северо-Западного округа указанный судебный акт был отменен 06.03.2017. Определением от 20.06.2017 в отношении ООО "СевенСкай" введено наблюдение, временным управляющим утвержден Бурмистров Борис Владимирович.

10.08.2017 временный управляющий Бурмистров Б.В. обратился в арбитражный суд с заявлением об истребовании информации и документов от должника, 10.11.2017 временный управляющий должником обратился с заявлением об определении места и способа проведения первого собрания кредиторов должника. 27.11.2017 оглашена резолютивная часть решения о признании ООО "СевенСкай" банкротом, и ходатайство арбитражного управляющего об истребовании документации и имущества удовлетворено уже в процедуре конкурсного производства 22.12.2017.

На исполнение судебного акта об истребовании документов 05.04.2018 выдан исполнительный лист, на основании которого 15.05.2018 возбуждено исполнительное производство N 368997/18/78001-ИП, в рамках которого Леонтьевым В.В. 29.06.2018 было направлено 34 документа на 39 листах, в том числе акт об утрате документов от 21.03.2017. Как указано в акте, "по итогам служебного расследования комиссии в составе единственного участника генерального директора Леонтьева В.В. (председатель комиссии), установила следующее: в связи с длительным хранением документов в неотапливаемом помещении и подтоплением подвального помещении архивы документов, связанные с финансово-хозяйственной деятельностью, бухгалтерская и налоговая отчетность ООО "СевенСкай" с 2013 года по текущее время пришли в негодность, использовать их в деятельности фирмы не представляется возможным.".

Поскольку в конкурсном производстве установить движение активов должника и сформировать конкурную массу способами, предусмотренными статьями 129, 131 Закона о банкротстве, не удалось, конкурсный управляющий инициировал привлечение контролирующего лица к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, включающим реестровую и текущую задолженность.

Арбитражный суд первой инстанции посчитал приведённые конкурсным управляющим обстоятельства не достаточными для применения положений главы 3.2 Закона о банкротстве, выразив сомнения относительно влияния наличия/отсутствия документов на возможность формирования конкурсной массы и признав приемлемой ссылку ответчика на утрату документов за 8 месяцев до открытия конкурсного производства.

Вместе с тем судом первой инстанции оценка доказательств произведена с нарушением части 5 статьи 71 АПК РФ, и отдан приоритет копии документа, составленного Леонтьевым В.В. в одностороннем порядке, не передававшегося также конкурсному управляющему должником, без подтверждения иной совокупностью допустимых и достоверных доказательств обстоятельств утраты при не снимавшейся обязанности утраченное восстановить, тем более в условиях уже возбуждённого производства об истребовании документов в соответствии с толкованием норм процессуального права в пункте 47 постановления N 35 Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 (ред. от 21.12.2017) "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве".

В соответствии с Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" (далее - Закон N 266-ФЗ) Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дополнен главой III.2, регулирующей ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве. Согласно пункту 3 статьи 4 Закона N 266-ФЗ, вступившим в илу 30.07.2017, рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до дня вступления в силу Закона N 266-ФЗ, которые поданы с 1 июля 2017 года, производится по правилам Закона о банкротстве в редакции Закона N 266-ФЗ.

По смыслу пункта 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", а также исходя из общих правил о действии закона во времени (пункт 1 статьи 4 Гражданского кодекса Российской Федерации) положения Закона о банкротстве в редакции Закона N 266-ФЗ о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Закона N 266-ФЗ. Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона N 266-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 266-ФЗ, независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

Поскольку общество признано банкротом 27.11.2017, действия/бездействие контролирующего лица Леонтьева В.В., единолично управлявшего и принимавшего решения о деятельности юридического лица не только в области частного, но и публичного права, подлежали оценке с позиции презумпций, установленных главой 3.2 Закона о банкротстве.

Согласно статье 61.11 Закона о банкротстве, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника. В подпункте 2 пункта 2 данной статьи указано, что пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

В ответ на запрос арбитражного управляющего МИФНС N 16 по Санкт-Петербургу был представлен ответ N 20-03/27469 от 20.07.2017, в котором указано, что последняя отчётность в налоговый орган ООО "СевенСкай" была представлена за 12 месяцев 2014 года и декларация по НДС за 1 квартал 2015 года. После этого налоговая отчетность ООО "СевенСкай" не сдавалась. Арбитражным управляющим 06.07.2017 генеральному директору и учредителю ООО "СевенСкай" Леонтьеву Владимиру Викторовичу направлен запрос сведений и документов, отражающих финансово-экономическую деятельность Должника. На данный запрос ответ не был получен. 21.07.2017 временным управляющим ООО "СевенСкай" руководителю должника Леонтьеву В.В. направлен повторный запрос. Ответов не поступило, информации временному управляющему Леонтьевым В.В. не предоставлено.

В связи с неисполнением Леонтьевым В.В. требований Закона о банкротстве, а также неоднократных обращений временного управляющего о добровольной передаче документов о финансово-хозяйственной деятельности ООО "СевенСкай" арбитражным управляющим было заявлено в суд ходатайство об истребовании документов у Леонтьева В.В. Судом первой инстанции вынесено определение от 22.12.2017 об истребовании доказательств и выдан исполнительный лист через 4 месяца после неисполнения судебного акта в добровольном порядке.

На основании выданного судом исполнительного листа серии ФС N 017278886 от 22.12.2017 было возбуждено исполнительное производство N 36897/18/78001-ИП. В рамках исполнительного производства Леонтьевым В.В. были представлены документы сопроводительным письмом исх. N 1/06 от 28.06.2018 судебному приставу исполнителю. Представленные документы являются копиями свидетельств о регистрации (оригиналы не были представлены), справками, подписанными самим Леонтьевым В.В., датированы 2010-2011 годами, т.е. за 7 лет до открытия конкурсного производства. Конкурсным управляющим копии всех учредительных документов были ранее получены от налогового органа по собственному запросу. Иных, дополнительных документов, которых не имеется у конкурсного управляющего, которые могли бы способствовать успешному проведению процедуры банкротства в отношении должника, Леонтьевым В.В. представлено не было. Список переданных документов был отражен в акте судебного пристава-исполнителя о совершении исполнительных действий от 24.08.2018.

Леонтьевым В.В. представлен акт об утрате документов финансово-хозяйственной деятельности, датированный 21.03.2017. Таким образом, руководитель и главный бухгалтер информировал об утрате за три месяца до введения процедуры наблюдения, но уже после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом к производству, документации должника.

Доказательств, подтверждающих сведения, изложенные в акте, не раскрыто (актов технических служб о затоплении подвала или иных обстоятельствах не представлено, как и месте хранения документов и имущества должника).

Исходя из даты судебного акта, сведений о порядке проведения исполнительных действий в рамках производства N 19408/16/78001-ИП от 31.03.2016 по принудительному взысканию компенсации в пользу ООО "Бис-Трейдинг", требование о предоставлении документов по которому получено лично Леонтьевым В.В. 06.03.2017, акт от 21.03.2017 был составлен в связи с первым, а не возбужденным на основании исполнительного листа о передаче документов по делу о банкротстве исполнительным производством и направлен на создание препятствий для исполнения судебного акта о взыскании в пользу кредитора.

На февраль 2017 года при объяснениях в рамках исполнительного производства N 19408/16/78001-ИП от 31.03.2016 Леонтьев В.В. позиционировал себя только как генеральный директор ООО "СевенСкайГрупп" притом, что его полномочия как руководителя ООО "СевенСкай" не прекращались, указал на закрытие двух счетов в Альфа-Банке в 2013 и 2014 годах; выразил сомнение о дальнейшей экономической целесообразности деятельности ООО "СевенСкай". При этом согласно штатному расписанию N 1 от 16.01.2017 Леонтьеву В.В. как генеральному директору начислялась заработная плата в размере 17000 руб. В датированном 09.03.2017 информационном сообщении Леонтьев В.В. указывал на отсутствие кредиторской задолженности притом, что такая существовала и не была погашена еще с 2013 года.

При этом в ходе исполнительного производства N 19408/16/78001-ИП от 31.03.2016 по состоянию на декабрь 2016 года кредитором указывалось на наличие у должника имущества в виде предметов обстановки, оргтехники, образцов продукции, бытовых приборов, обстоятельства перемещения которых Леонтьевым В.В. не опровергнуты, изменение структуры баланса н за 2013 год не раскрыто.

Таким образом совокупностью собранных по делу доказательств подтверждается сознательное длительное уклонение контролирующего должника лица от исполнения судебных актов по делам N А56-347/2013 (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2013) и А56-18303/2016 (определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.12.2017), чем нарушается принцип исполнимости судебных актов по статье 16 АПК РФ, и непередача, а равно неполная передача информации и документов арбитражному управляющему должником в процедурах наблюдения к конкурсного производства является нарушением пункта 3.2 статьи 64, пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве по срокам и по существу, и уважительность - независимые от воли контролирующего лица - причины неисполнения норм публичного права и законных требований временного и конкурсного управляющего объективно не доказаны, вследствие чего презумпции вины и отрицательного влияния на достижение цели конкурсного производства Леонтьевым В.В. в судах первой и апелляционной инстанций не опровергнуты.

В подпункте 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве закреплена презумпция наличия причинно-следственной связи между несостоятельностью должника и действиями (бездействием) контролирующего лица при непередаче им документов бухгалтерского учета и (или) отчетности, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Согласно пункту 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названные презумпции, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо доказав отсутствие вины в непередаче, ненадлежащем хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась.

Доказывая отсутствие оснований привлечения к субсидиарной ответственности, в том числе при опровержении установленных законом презумпций (пункт 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), контролирующее лицо вправе ссылаться на то, что банкротство обусловлено исключительно внешними факторами (неблагоприятной рыночной конъюнктурой, финансовым кризисом, существенным изменением условий ведения бизнеса, авариями, стихийными бедствиями, иными событиями и т.п.).

В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" обязанность по организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета возложена на руководителя экономического субъекта. В силу статьи 6 Закона о бухгалтерском учете экономический субъект обязан вести бухгалтерский учет в соответствии с указанным законом, если иное им не установлено. Бухгалтерская (финансовая) отчетность должна давать достоверное представление о финансовом положении экономического субъекта на отчетную дату, финансовом результате его деятельности и движении денежных средств за отчетный период, необходимое пользователям этой отчетности для принятия экономических решений. Бухгалтерская (финансовая) отчетность должна составляться на основе данных, содержащихся в регистрах бухгалтерского учета, а также информации, определенной федеральными и отраслевыми стандартами (статья 13 Закона о бухгалтерском учете).

Статьей 50 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) определен перечень документов, подлежащих хранению обществом по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества. В соответствии с пунктом 4 статьи 32 и статьей 40 Закона N 14-ФЗ руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества. В целях осуществления своих полномочий единоличный исполнительный орган имеет доступ ко всей документации, связанной с деятельностью общества, и отвечает за сохранность документов.

Леонтьев В.В. не представил приемлемых, документально обоснованных объяснений относительно непредставления в установленном порядке временному управляющему и в арбитражный суд информации и сведений в предусмотренные пунктом 3.2 статьи 64 Закона о банкротстве форме и сроки, после невосстановления 21.03.2017 документации должника, помещённой им как руководителем в не обеспечивающие сохранность, как им же указано в акте, условия, в период до отстранения от должности в декабре 2017 года вследствие перехода к процедуре конкурсного производства.

Учитывая изложенное, требование конкурсного управляющего о привлечении Леонтьева В.В. к субсидиарной ответственности по подпунктам 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, подлежит удовлетворению.

Поскольку отсутствие документов, непередача которых относится к пределам ответственности Леонтьева В.В., не позволило сформировать конкурсную массу, в соответствии с абзацем 1 пункта 11 статьи 61.11 Закона о банкротстве размер ответственности определен как сумма включенных в реестр требований кредиторов требований второй очереди - 21894,90 руб., третьей очереди - 774000 руб. основного долга, 12083,90 руб. пеней, штрафов; учтённых за реестром - 178493 руб. 08 коп., процентов начисленных на 26.10.2018 - 82468 руб. 12 коп., текущих расходов на проведение процедур наблюдения и конкурсного производства в сумме 482768 руб. 41 коп., что составляет 1551738 руб. 41 коп.

Руководствуясь статьями 176, 223, 268, 269 ч. 2, 270 ч. 1 п. 4, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 11.01.2019 отменить.

Принять новый судебный акт.

Привлечь Леонтьева Владимира Викторовича к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "СевенСкай".

Взыскать с Леонтьева Владимира Викторовича в конкурсную массу ООО "СевенСкай" 1551738 руб. 41 коп.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

И.Ю. Тойвонен И.В. Юрков