Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 мая 2019 г. N 13АП-5678/19

г. Санкт-Петербург

29 мая 2019 г.

Дело N А56-87774/2016/тр

Резолютивная часть постановления объявлена 22 мая 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 мая 2019 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Медведевой И.Г.

судей Глазкова Е.Г., Савиной Е.В.

при ведении протокола судебного заседания: Бойко К.Б.

при участии:

от АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2": Береза О.В. по доверенности от 09.01.2019,

от к/у ООО "Строительная компания "АтомСпецСтрой": Дубинин И.В. по доверенности от 28.06.2018,

от ООО "СпецПромСтрой": Иванов А.А. по доверенности от 11.03.2019,

от ФНС России: Михайлов Э.А. по доверенности от 22.05.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-5678/2019) ООО "СпецПромСтрой" на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.01.2019 по делу N А56-87774/2016/тр.3 (судья Голоузова О.В.), принятое по заявлению кредитора АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" к должнику ООО "Строительная компания "АтомСпецСтрой" о включении требования в реестр требований кредиторов должника,

установил:

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.06.2017 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "АтомСпецСтрой", место нахождения: 196247, Санкт-Петербург, пл. Конституции, д. 3, лит. А, ИНН 5320020534, ОГРН 1075331001481 (далее - Общество, должник), введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Елисоветский Олег Ильич.

В рамках дела о банкротстве в арбитражный суд обратилось АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" (далее - кредитор) с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 112 902 329,87 руб. (с учетом уточнений).

Определением арбитражного суда от 12.01.2018, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2018, удовлетворены требования АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" в размере 112 902 329,87 руб. основного долга и включены в реестр требований кредиторов ООО "Строительная компания "Атомспецстрой" в третью очередь.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 07.08.2018 г. отменены определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.01.2018 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2018, дело направлено на новое рассмотрение с указанием на необходимость исследования всех обстоятельств возникновения и наличия у должника аванса, переданного АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" по соглашению, а также стоимости выполненных должником работ по договору подряда и произведенных кредитором оплат в последующие годы, в целях установления наличия и размера неотработанного должником аванса по договору, подлежащего включению в реестр требований кредиторов должника.

При новом рассмотрении дела АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" представило дополнительные доказательства, обосновывающие возникновение суммы аванса.

Определением от 13.01.2019 арбитражный суд включил требование АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" в размере 112 902 329,87 руб. основного долга в реестр требований кредиторов ООО "Строительная компания "Атомспецстрой" с отнесением указанного требования в третью очередь удовлетворения требований кредиторов.

В апелляционной жалобе ООО "СпецПромСтрой" просило отменить указанное определение как незаконное и необоснованное. Податель жалобы указал, что размер неотработанного аванса в размере 51 022 868,36 руб. возник в ходе исполнения ООО "Строительная компания "Атомспецстрой" и ОАО "Санкт-Петербургский научно-исследовательский и проектно-конструкторский институт "АТОМЭНЕРГОПРОЕКТ" (ОАО "СПбАЭП"; Генеральный подрядчик) своих обязанностей по договору N LEN2/1826 от 02.03.2009 г. Указанный размер неотработанного аванса переходил от прежнего генподрядчика к новому и, как следствие, перешел к АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2". Размер неотработанного аванса был уменьшен в связи с последующей приемкой работ от ООО "Строительная компания "Атомспецстрой". Между тем, 15.11.2016 г. между ООО "Строительная компания "Атомспецстрой", подрядчиком, и ООО "СпецПромСтрой", субподрядчиком, был заключен договор N 3/2016-ЛАЭС подряда на строительно-монтажные работы по объектам Ленинградской АЭС-2. Субподрядчик оказал услуги подрядчику на общую сумму 14 473 371,77 руб., соответствующая оплата в адрес субподрядчика не поступила. Должником не представлено суду сведений о том, что 31.05.2017 г. им были приняты работы, выполненные ООО "СпецПромСтрой". Объект, на котором ООО "СпецПромСтрой" производились работы, сдан генподрядчику, т.е. АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2", в полном объеме. В настоящее время весь комплекс введен в эксплуатацию. Таким образом, по мнению подателя жалобы, АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" необоснованно заявило о включении в свои требования стоимости работ, произведенных ООО "СпецПромСтрой", как невыполненных.

Возражая против удовлетворения апелляционной жалобы, АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" в отзыве на нее указало, что работы, выполненные и предъявленные должником по договору подряда N LEN2/1826 от 02.03.2009 г. на выполнение комплекса работ и услуг для ввода в эксплуатацию объекта Ленинградской АЭС-2 в составе энергоблоков N 1 и N 2 (далее - договор подряда N LEN2/1826 от 02.03.2009 г.) были приняты АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" и оплачены (либо путем внесения оплаты, либо путем уменьшения суммы аванса). Первичные документы (акты по форме КС-2, КС-3, платежные поручения, акты оказанных генподрядных услуг, прочее), подтверждающие выполнение, сдачу и оплату работ за весь период действия договора подряда N LEN2/1826 от 02.03.2009 г., содержатся в материалах настоящего дела, включая, бухгалтерские документы от прежних Генеральных подрядчиков (ОАО "СПбАЭП", ФГУП "ГУССТN 3 при Спецстрое России"). У АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" отсутствуют правовые основания уменьшить сумму неотработанного аванса в связи со сдачей работ ООО "Спецстромстрой" должнику, поскольку указанное общество не является стороной по договору подряда N LEN2/1826 от 02.03.2009 г.; должником не выполнялись и не предъявлялись АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" работы, кроме тех, которые ранее были сданы и оплачены. Таким образом, кредитор считает возражения ООО "Спецпромстрой" необоснованными и не подлежащими принятию арбитражным судом. Обстоятельства ввода комплекса в эксплуатацию, предъявление/непредъявление должником работ, на которые ссылается ООО "Спецстромстрой", в рассматриваемом случае не подлежат установлению в суде апелляционной инстанции.

В судебном заседании представитель ООО "СпецПромСтрой" поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель ФНС России поддержал позицию подателя жалобы. Представители АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" и конкурсного управляющего должником возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции, апелляционный суд не усматривает оснований для его отмены или изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 02.03.2009 между ОАО "Санкт-Петербургский научно-исследовательский и проектно-конструкторский институт "АТОМЭНЕРГОПРОЕКТ" (ОАО "СПбАЭП"; Генеральный подрядчик) и ООО "Строительная компания "АтомСпецСтрой" (Подрядчик) заключен договор подряда N LEN2/1826 от 02.03.2009 на выполнение комплекса работ и услуг для ввода в эксплуатацию объекта Ленинградской АЭС-2 в составе энергоблоков N 1 и N 2 (далее - Договор подряда).

18.08.2011 Стороны заключили Соглашение об изменении Договора подряда N LEN2/1826 от 02.03.2009 на выполнение комплекса работ и услуг для ввода в эксплуатацию объекта Ленинградской АЭС-2 в составе энергоблоков N 1 и N 2 от 02.03.2009, которым изложили текст Договора подряда в новой редакции.

21.02.2012 г. между ОАО "СПбАЭП" и ООО "Строительная компания "Атомспецстрой" (Подрядчик) и ФГУП "ГУССТN 3 при Спецстрое России" (Новый Генподрядчик) заключено соглашение о замене стороны по Договору подряда. Права и обязанности Генерального подрядчика перешли от ОАО "СПбАЭП" к ФГУП "ГУССТN 3 при Спецстрое России".

Соглашением от 29.11.2013 о замене стороны в договоре подряда N LEN2/1826 от 02.03.2009 на выполнение комплекса работ и услуг для ввода в эксплуатацию объекта Ленинградской АЭС-2 в составе энергоблоков N 1 и N 2 права и обязанности Генерального подрядчика перешли к ЗАО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" (с 27.02.2015 АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2").

29.06.2017 в связи с просрочкой выполнения работ, руководствуясь п. 32.5, 32.5.6, 32.5.7 Договора подряда АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" направило в адрес ООО "Строительная компания "АтомСпецСтрой" уведомление о расторжении Договора подряда N LEN2/1826 от 02.03.2009 на выполнение комплекса работ и услуг для ввода в эксплуатацию объекта Ленинградской АЭС-2 в составе энергоблоков N 1 и N 2.

Указанное уведомление было получено Подрядчиком 29.06.2017, что согласно п. 32.9 Договора подряда является датой расторжения Договора подряда N LEN2/1826 от 02.03.2009 на выполнение комплекса работ и услуг для ввода в эксплуатацию объекта Ленинградской АЭС-2 в составе энергоблоков N 1 и N 2.

Таким образом, основанием для расторжения договора LEN2/1826 от 02.03.2009 на выполнение комплекса работ и услуг для ввода в эксплуатацию объекта ЛАЭС-2 в составе энергоблоков N 1 и N 2 явилось нарушение должником сроков выполнения работ (пп. 32.5.6, 32.5.7 договора), с чем согласился суд кассационной инстанции.

После расторжения Договора подряда на стороне должника остался неотработанный аванс в размере 177 657 376,85 руб. (112 902 329,87 руб. заявлены в рамках рассмотрения настоящего требования как реестровые).

При новом рассмотрении дела судом первой инстанции дополнительно исследованы обстоятельства, связанные с исполнением АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" пунктов 9, 10 Соглашения от 29.11.2013 о замене стороны в договоре подряда, а именно:

В пункте 7 Соглашения от 29.11.2013 указано, что на момент его подписания имеется незачтенная часть аванса, отраженная в акте сверки взаимных расчетов по состоянию на 29.11.2013 (приложение N 1 к Соглашению), которая признается должником в качестве задолженности перед АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2".

Согласно названному акту сверки на дату подписания Соглашения у должника имеется задолженность в размере 51 022 868 руб. 36 коп., являющаяся авансом за 2012 год.

При этом в пункте 9 Соглашения указано, что на момент его подписания у должника имеются денежные требования к генеральному подрядчику, связанные с выполнением работ, результаты которых надлежащим образом оформлены, но еще не приняты генеральным подрядчиком, и АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" приняло на себя обязательства урегулировать с должником вопросы приемки и оплаты выполненных работ (приложение N 3 к Соглашению).

В соответствии с пунктом 10 Соглашения у должника также имеются затраты по незавершенному строительством производству, сведения о которых представлены в приложении N 4 к Соглашению, и которые АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" также обязалось принять и оплатить.

Судом первой инстанции из представленных кредитором документов установлено, что Приложение N 3 "Перечень дополнительных работ, выполненных подрядчиком при исполнении Договора" и Приложение N 4 "Затраты Подрядчика по незавершенному строительством производству по Договору" разрабатываются Подрядчиком и согласовываются в течение 30 дней с момента подписания настоящего Соглашения, что прямо закреплено в Соглашении.

Между тем, указанные Приложения не были разработаны и подписаны сторонами ввиду не представления Подрядчиком надлежащих доказательств в подтверждение ранее выполненных и не принятых работ.

Судом первой инстанции дополнительно исследованы обстоятельства возникновения и наличия у должника неотработанного аванса, переданного АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" по Соглашению от 29.11.2013, а также стоимость выполненных должником работ по Договору и произведенных АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" оплат в последующие годы.

Кредитором в целях установления факта возникновения аванса в размере 51 022 868,36 руб., перешедшего АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" от ФГУП "ГУССТN 3 при Спецстрое России", представлены в материалы дела следующие документы: письмо АО "АТОМПРОЕКТ" (до 29.06.2013 г. ОАО "СПбАЭП") исх. N 46-4с-1с/20872 от 12.11.2018 г. по письменному запросу Кредитора, Акт сверки взаимных расчетов, подписанный ОАО "СПбАЭП" и ФГУП "ГУССТN 3 при Спецстрое России", платежные поручения с назначением платежа о внесении аванса, а также Акты о приемке выполненных работ по форме КС-2, Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, подписанные ОАО "СПбАЭП" и ООО "Строительная Компания "Атомспецстрой".

Перечисленными документами подтверждается, что на момент заключения Соглашения от 21.02.2012 г. между ОАО "СПбАЭП" и ФГУП "ГУССТN 3 при Спецстрое России" размер неотработанного аванса по Договору подряда составил 51 022 868,36 руб. и перешел ФГУП "ГУССТN 3 при Спецстрое России".

Также Кредитором представлен Акт сверки по данным ФГУП "ГВСУ N 3" (до 18.01.2018 г. правопреемник ФГУП "ГУССТN 3 при Спецстрое России"), из которого следует, что 21.02.2012 г. (дата Соглашения о перемене стороны по Договору подряда ОАО "СПбАЭП" к ФГУП "ГУССТN 3 при Спецстрое России") последний принял к учету сумму неотработанного аванса в размере 52 464 436,78 руб., а также обязанность по выплате гарантийных удержаний на сумму 1 441 568,42 руб. При свернутом сальдо размер задолженности составлял 51 022 868,36 руб. (52 464 436,78 руб. - 1 441 568,42 руб.).

Из данного акта сверки также следует, что ФГУП "ГВСУ N 3" 30.11.2013 г. внес строку об отсутствии задолженности ООО "Строительная компания "Атомспецстрой" перед ФГУП "ГУССТN 3 при Спецстрое России", что обусловлено заменой на стороне Генерального подрядчика 29.11.2013 г. и переходом всех прав и обязанностей по Договору подряда АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2".

При этом, согласно указанного Акта в период взаимоотношений между ФГУП "ГУССТN 3 при Спецстрое России" и ООО "Строительная компания "Атомспецстрой" работы Подрядчиком не выполнялись, Генеральным подрядчиком внесение дополнительной оплаты не производилось.

Таким образом, суд первой инстанции верно установил, что размер неотработанного аванса в размере 51 022 868,36 руб. возник в ходе исполнения ООО "Строительная компания "АтомСпецСтрой" и ОАО "СПбАЭП" своих обязанностей по договору N LEN2/1826 от 02.03.2009 г. Указанный размер неотработанного аванса переходил от прежнего Генподрядчика к Новому и как следствие, перешел к АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2". Размер неотработанного аванса был уменьшен в связи с последующей приемкой работ от ООО "Строительная компания "Атомспецстрой".

Выполненные и предъявленные должником по договору подряда N LEN2/1826 от 02.03.2009 г. на выполнение комплекса работ и услуг для ввода в эксплуатацию объекта Ленинградской АЭС-2 в составе энергоблоков N 1 и N 2 были приняты АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" и оплачены (либо путем внесения оплаты, либо путем уменьшения суммы аванса).

Первичные документы (акты по форме КС-2, КС-3, платежные поручения, акты оказанных генподрядных услуг, пр.), подтверждающие выполнение, сдачу и оплату работ за весь период действия договора подряда N LEN2/1826 от 02.03.2009 г., содержатся в материалах настоящего время, включая, бухгалтерские документы от прежних Генеральных подрядчиков (ОАО "СПбАЭП", ФГУП "ГУССТN 3 при Спецстрое России").

Таким образом, выполнение работ не в полном объеме и на сумму, менее перечисленного аванса, подтверждено представленными в материалы дела актами по форме КС-2, и данное обстоятельство не может опровергаться сведениями об окончании строительства объекта в рамках договора генерального подряда, поскольку из материалов дела не следует, что должник являлся единственным субподрядчиком, который выполнял работы на объекте.

Довод ООО "СпецПромСтрой" о том, что должник принял работы, выполненные ООО "Спецпромстрой" на сумму 14 473 371,77 руб., в связи с чем АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" должно было уменьшить сумму аванса на сумму фактически выполненных ООО "Спецпромстрой" работ, не принимается апелляционным судом в силу следующего.

ООО "Спецпромстрой" не является стороной по договору подряда N LEN2/1826 от 02.03.2009 г.; должником не выполнялись и не предъявлялись АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" работы, кроме тех, которые ранее были сданы и оплачены.

Документы в подтверждение выполнения строительно-монтажных работ на объекте Ленинградской АЭС-2 ООО "СпецПромСтрой" не представлены ни суду первой инстанции, ни апелляционному суду.

Ссылка подателя жалобы на окончание строительства объекта в рамках договора генерального подряда не опровергает факт выполнения должником работ не в полном объеме. При этом, обстоятельства ввода комплекса в эксплуатацию, предъявление/непредъявление должником работ, на которые ссылается ООО "Спецстромстрой", в рассматриваемом случае не подлежат установлению в суде апелляционной инстанции.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что требования к АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" подлежат включению в реестр требований кредиторов должника в размере 112 902 329,87 руб., поскольку наличие и размер задолженности подтверждаются материалами дела и не опровергнуты подателем жалобы.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, частью 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.01.2019 по делу N А56-87774/2016/тр.3 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

И.Г. Медведева

Судьи

Е.Г. Глазков Е.В. Савина