Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 мая 2019 г. N 09АП-21106/19

г. Москва

29 мая 2019 г.

Дело N А40-102269/15

Резолютивная часть постановления объявлена 23 мая 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 мая 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей О.Г. Головкиной, Т.В. Захаровой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем A.M. Кулиш,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Мосэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 22 февраля 2019 года

по делу N А40-102269/15, принятое судьёй Орловой Н.В.,

по иску ПАО "МОЭСК"

к ОАО "Мосэнергосбыт"

о взыскании

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Кузнецов П.И. по доверенности от 26.11.2018

от ответчика: Сапончик Т.М. по доверенности от 21.05.2018

УСТАНОВИЛ

ПАО "МОЭСК" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к АО "Мосэнергосбыт" (далее - ответчик) о взыскании задолженности в размере 232 117 623 руб. 01 коп., неустойки в размере 4 450 604 руб. 58 коп., неустойки, начисленной на сумму задолженности в размере 232 117 623 руб. 01 коп. исходя из 8,25% годовых, начиная с 11.09.2015 года по дату фактической оплаты задолженности (с учетом уточнений, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

В судебном заседании истец представил заявление об отказе от иска в части требования о взыскании неустойки, начисленной на сумму долга в размере 232 117 623 руб. 01 коп., исходя из 8,25% годовых с 11.09.2015 г. по день фактической оплаты задолженности.

Решением суда от 22 февраля 2019 года принят отказ от иска в части требования о взыскании неустойки, начисленной на сумму долга в размере 232 117 623 руб. 01 коп., исходя из 8,25% годовых с 11.09.2015 г. по день фактической оплаты задолженности. Производство по делу в данной части прекращено. Взыскано с Акционерного общества "Мосэнергосбыт" в пользу Публичного акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания" сумма основного долга в размере 50 580 653 руб. 22 коп., неустойка в размере 4 450 604 руб. 58 коп., расходы по оплате госпошлины в размере 46 524 руб. 64 коп. В удовлетворении остальной части иска отказано.

При этом суд пришел к выводу, что ответчиком исполнены ненадлежащим образом обязательства по оплате задолженности по передаче электрической энергии за январь 2015 года.

С решением не согласился ответчик, подал апелляционную жалобу, в которой просит состоявшееся по делу решение изменить.

Истец просит решение суда оставить в силе, представил письменные пояснения по апелляционной жалобе.

Как пояснили представители сторон в судебном заседании апелляционной инстанции, разногласия в рамках настоящего дела возникли вследствие разных подходов к распределению объема полезного отпуска, установленного в деле N А40-93491/15 в сумме 29 417 793 Квтч и представляющего собой объем бездоговорного потребления, выявленного в течение всего 2014 года на основании актов о бездоговорном потреблении, признанных соответствующими требованиям действующего законодательства.

Так, представитель истца считает, что Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-93491/2015 установлено, что объем полезного отпуска, который являет услугой по передаче э/э и не может являться потерями в сетях ПАО "МОЭСК" составляет 29 417 793кВтч.

Следовательно, в связи со вступившим в законную силу решением по спору за декабрь 2014 год, заявление о зачете встречных однородных требований АО "Мосэнергосбыт" не ведет к соответствующим правовым последствиям на объем услуг по передаче электрической энергии в размере 29 417 793кВтч.

Применяемая цена на покупку потерь электрической энергии в декабре 2014 составляет 1,45711 руб. /кВтч, исходя из чего зачет АО "Мосэнергосбыт" не может быть признан правомерным на сумму 50 580 653,22 руб.

Представитель ответчика полагает, что истец безосновательно уменьшает стоимость потерь в сетях и, как следствие, объем электрической энергии, которой истец должен приобрести у ответчика с целью компенсации этих потерь в декабре 2014 года путем включения всего объема выявленного бездоговорного потребления за 2014 год в сумме 29 417 793 Квтч только в декабрь 2014 года.

Согласно расчету ответчика, к декабрю 2014 года относятся акты о безучетном потреблении на общую сумму 15 686 020,55 руб. (912 016 Квтч). Соответственно, зачет, оформленный заявлением о зачете взаимных требований от 24.02.2015 г., нельзя признать состоявшимся только в сумме 15 686 020,66 руб. основного долга, подлежащего взысканию с ответчика.

Заслушав доводы и возражения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия находит решение суда от 22 февраля 2019 года подлежащим изменению.

Как усматривается из материалов судебного дела, между истцом (исполнитель) и ответчиком (заказчик) 04.09.2007 заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 17-3916, по условиям которого исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии (мощности) потребителям посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии (мощности) через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей смежных сетевых организаций, к сетям которых присоединены потребители, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя по единому котловому тарифу порядке, установленном настоящим договором.

Заказчик обязуется по заявке Исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно приложению N 9 к договору, а исполнитель обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях договора.

Расчетным периодом по договору является календарный месяц.

По условиям п. 7.6 договора, оплата услуг по передаче электрической энергии, оказываемых исполнителем, производится заказчиком, исходя из плановых объемов электроэнергии и мощности, определенных в приложениях N 4.1 и 4.2 к договору и установленных тарифов в следующие сроки:

а) до 06 числа расчетного месяца платеж за услуги осуществляется в объеме 30% от плановой стоимости потерь в сетях ТСО;

б) до 09 числа расчетного месяца - 15% плановой стоимости услуг исполнителя текущего расчетного периода, за исключением платежей за услуги ТСО, указанных в п.п. а) и в);

в) до 21 числа расчетного месяца платеж за услуги осуществляется в объеме 40% от плановой стоимости потерь в сетях ТСО;

г) до 24 числа расчетного месяца - 15% плановой стоимости услуг текущего расчетного периода, за исключением платежей за услуги ТСО, указанных п.п. а) и в).

Окончательный расчет за услуги по передаче электроэнергии за предыдущий отчетный период производится заказчиком на основании акта об оказании услуг передаче электроэнергии по сети исполнителя, но не позднее 18 числа месяца, следующего за расчетным.

Как указывает истец, в январе 2015 года ответчику оказаны услуги по передаче электрической энергии и мощности общей стоимостью 10 99 711 481,88 руб., в подтверждение чего представлен акт об оказании услуг по передаче электрической энергии по сети исполнителя от 31.01.2015 N 1 с приложением расчета стоимости услуг по передаче электрической энергии.

Ответчик оплату стоимости оказанных услуг в спорный период произвел не в полном объеме, в связи с чем, образовалась задолженность в размере 232 117 623 руб. 01 коп.

Учитывая, что оплата по договору от ответчика не поступила, истцом заявлен настоящий иск.

Ответчик с предъявленным иском не согласился, представил письменный отзыв на иск, в котором указывает, что 02.03.2015 года ОАО "Мосэнергосбыт" направило в адрес Истца заявление N ИП/195-15 о зачете взаимных требований от 24.02.2015, размер суммы к зачету составил 232 117 623,01 руб.

После проведения зачета, размер задолженности истца перед ОАО "Мосэнергосбыт" за декабрь 2014 года составил 1 455 181,32 руб.

Спор относительно объемов полезного отпуска и потерь электрической энергии за период январь-декабрь 2014 года разрешен в рамках дела N А40-9349/15 и установлен в объеме 9 123 016 кВтч. Учитывая, что размер полезного отпуска электрической энергии в указанном объеме ответчиком учтен не был, задолженность за спорный период составляет 13 293 237,84 руб.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии регулируются Федеральным законом от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике".

Во исполнение ст.21 ФЗ "Об электроэнергетике", постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 г. N 442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, устанавливающие правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии.

Также, постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. N 861 утверждены Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, которые определяют общие принципы и порядок обеспечения недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, а также оказания этих услуг.

В соответствии с нормами ч.5 ст.38 ФЗ "Об электроэнергетике" и абз.8 п.28 Основных положений N 442 ПАО "Мосэнергосбыт", являясь гарантирующим поставщиком, обязано самостоятельно урегулировать отношения, связанные с передачей электрической энергии, путем заключения договора об оказании услуг по передаче электрической энергии с сетевой организацией.

Согласно ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Согласно ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота и иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и односторонне изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Постановлением Правительства Российской Федерации об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг N 861 от 27.12.2004, а именно разделом VI, определен порядок определения потерь в электрических сетях и оплата этих потерь.

Пунктом 50 Правил N 861 установлено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленным в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленным энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданным в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 52 Правила N 861 потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.

Потребители услуг, опосредованно присоединенные через энергетические установки производителей электрической энергии, оплачивают в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери только на объемы электрической энергии, не обеспеченные выработкой соответствующей электрической станцией. Потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг.

Пунктом 51 Правил N 861 установлено, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В соответствии со ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Из пункта 2 статьи 154 и статьи 410 ГК РФ следует, что зачет, как способ прекращения обязательства, является односторонней сделкой, для совершения которой необходимы определенные условия: требования должны быть встречными, однородными, с наступившими сроками исполнения.

Как следует из заявления N ИП/195-15 о зачете взаимных требований от 24.02.2015, к зачету направлена задолженность ПАО "МОЭСК" по оплате потерь электрической энергии за декабрь 2014 года, размер которой ответчиком определен на сумму 232 117 623,01 руб.

При этом в рамках спора по делу N А40-93491/15 о взыскании задолженности по оплате оказанных услуг по договору N 17-3916 от 04.09.2007 за период январь - декабрь 2014 г. судами установлен объем полезного отпуска электрической энергии, который является услугой по передачи электрической энергии и не может являться потерями в сетях ПАО "МОЭКС" и составляет 29 417 793 кВтч.

Согласно п. 2 ст. 69 АПК РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Учитывая изложенное, и принимая во внимание, что применяемая цена на покупку потерь электрической энергии в декабре 2014 года составила 1,45711 руб. /кВтч, зачет на основании заявления N ИП/195-15 от 24.02.2015 на сумму 50 580 653 руб. 22 коп. нельзя признать однородным, а доводы ответчика, изложенные в отзыве, обоснованными.

Таким образом, с учетом фактических обстоятельств дела, суд первой инстанции пришел к выводу, что задолженность ответчика за оказанные услуги по передаче электрической энергии по сети исполнителя за январь 2015 года составила 50 580 653 руб. 22 коп.

Установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции удовлетворил заявленные требования в размере 50 580 653,22 руб. согласно альтернативному расчету истца, не являющемуся ходатайством в порядке ст.49 АПК РФ (ст.ст. 309, 310, 779 ГК РФ).

Между тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

Согласно п. 7.2.3 договора, именно истец, как исполнитель, в срок не позднее 12 числа месяца, следующего за расчетным, представить ответчику расчет объемов электроэнергии, приобретаемой истцом в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях.

Кроме того, на необходимость включения в объем услуг по передаче электрической энергии в том же периоде, когда выявлен факт безучетного потребления, указывает сам истец в письме ответчику от 23.04.015г. N МОЭСК/17/364 о корректировке стоимости услуг за 2014 год.

При таких обстоятельствах нашел свое подтверждение довод ответчика о необоснованности разногласий истца при подписании акта приема-передачи электрической энергии N 12 за декабрь 2014 года от 31.12.2014 г. путем уменьшения объема электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях на объемы безучетного потребления всего 2014 года, а не декабря 2014 года (периода, за который и составлялся акт приема-передачи электрической энергии за декабрь 2014 года N 12).

Таким образом, зачет, оформленный заявлением о зачете взаимных требований от 24.02.2015 г., является несостоявшимся на сумму 15 686 020,66 руб., подлежащую взысканию с ответчика.

При изготовлении постановления в полном объеме судом апелляционной инстанции установлено, что при объявлении резолютивной части настоящего постановления от 23 мая 2019 года не было разрешено требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, уменьшения иска и не рассчитаны суммы расходов сторон по оплате госпошлины, в связи с чем судом апелляционной инстанции вынесено определение о назначении судебного заседания по разрешению вопроса о принятии дополнительного постановления на 24 июня 2019 года в 16 час 15 мин. в помещении суда по адресу: г. Москва, проезд Соломенной Сторожки, д.12, зал N 7 (кабинет 201) этаж 2.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 22 февраля 2019 года по делу N А40-102269/15 изменить. Взыскать с ОАО "Мосэнергосбыт" в пользу ПАО "МОЭСК" 15 686 020 руб. 66 коп. - задолженности, в остальной части иска отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

О.Г. Головкина Т.В. Захарова