Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2019 г. N 09АП-23454/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 26 сентября 2019 г. N Ф05-13389/19 настоящее постановление отменено

г. Москва

07 июня 2019 г.

Дело N А40-253626/18

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июня 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 июня 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р.Валиева,

судей О.Г. Головкиной, Н.И. Левченко

при ведении протокола судебного заседания секретарем A.M. Кулиш,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25 марта 2019 года

по делу N А40-253626/18, принятое судьей Давледьяновой Е.Ю.,

по иску АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ"

к СНТ "ХИМИК-1"

третье лицо: ПАО "МОСКОВСКАЯ ОБЪЕДИНЕННАЯ ЭЛЕКТРОСЕТЕВАЯ КОМПАНИЯ" ПАО "МОЭСК"

о взыскании 1 262 101,43 руб.,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Ракова М.А. по доверенности от 26.07.2018

от ответчика: Абдурашинова З.А. по доверенности от 02.10.2018

от третьего лица: извещено, представитель не явился

УСТАНОВИЛ

АО "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к СНТ "ХИМИК-1" о взыскании задолженности в размере 1 229 197, 77 руб. в связи с установленным фактом неучтенного потребления, неустойки в размере 32 904,66 руб., неустойки в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы задолженности за каждый день просрочки начиная с 16.08.2018 по день фактической оплаты задолженности.

Решением суда от 25 марта 2019 года в удовлетворении исковых требований отказано.

При этом суд пришел к выводу, что замена трансформаторов была произведена ответчиком во исполнение указаний третьего лица, оформленных актом от 18.10.2017 г., и являлась вынужденной мерой.

С решением не согласился истец, подал апелляционную жалобу, в которой просит состоявшееся по делу решение отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении иска.

Ответчик просит решение суда оставить в силе, представил отзыв на апелляционную жалобу.

Заслушав доводы и возражения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия находит решение суда от 25 марта 2019 года подлежащим отмене.

Как усматривается из материалов судебного дела, между АО "Мосэнергосбыт" (Истец) и СНТ "Химик-1" (Ответчик) заключен Договор энергоснабжения N 90024090 от 28.11.2007 г.

По Договору энергоснабжения АО "Мосэнергосбыт" обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренные договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно п. 82 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года N 442 стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18 числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

В статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашениями сторон.

В соответствии с условиями Договора, Истец имеет право беспрепятственного доступа своих представителей и представителей сетевой организации к электрическим установкам, средствам измерений, а также необходимой технической, оперативной и иной документации, связанной с энергоснабжением Ответчика, в том числе, для контроля за соблюдением установленных режимов и согласованных объемов электропотребления, снятии контрольных показаний, проверки условий эксплуатации и сохранности средств измерения Ответчика, обслуживания средств измерений, принадлежащих истцу или сетевой организации, обслуживания находящихся на территории Ответчика средств измерений.

В соответствии с п.167 Основных Положений, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу абз. 13 п.2, безучетным потреблением признается электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с п. 192 Основных положений, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Сотрудниками АО "Мосэнергосбыт" проведена проверка потребления электрической энергии 14.05.2018, в ходе которой обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии. В соответствии с п. 192,193 Основных положений в результате обнаружения факта безучетного потребления составлен Акт N 1 от 17.05.2018 года. Расчет безучетного потребления электрической энергии произведен в соответствии с п. 194,195 Основных положений.

Таким образом, по мнению истца, Ответчиком неучтенно потреблено электрической энергии за период с 19.10.2017 г. по 14.05.2018 г. на общую сумму 1 229 196,77 руб.

Стоимость объема безучетного потребления электрической энергии была рассчитана Истцом и включена в стоимость счета за расчетный период: май 2018 г. на общую сумму 1 229 196.77 руб. Объем и сумма потребленной Ответчиком электроэнергии за заявленный период подтверждаются отчетами об отпуске и покупке электрической энергии (мощности) (предоставляемые ежемесячно абонентом согласно условиям Договора), счетами, Актами приема-передачи электрической энергии (мощности), счетами-фактурами, выставленными Истцом.

Согласно пункту 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли- продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 2 Основных положений N 442 под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и названных Положений порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Как установлено пунктом 192 Основных положений N 442, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В соответствии с пунктом 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с пунктом 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно технических документов (НТД).

17.05.2018 года в отношении СНТ "Хиимк-1" на основании акта проверки от 14.05.2018 г. был составлен акт о безутчётном потреблении электроэнергии. Основанием для составления послужило отсутствие пломб на трансформаторах тока и их самостоятельная замена без уведомления истца. Однако трансформаторы тока были заменены согласно предписанию АО "Мосэнергосбыт", а именно по результатам акта проверки N ПР-М составленному 18.10.2017 года в указанный в нем срок, более того, пломб на трансформаторах никогда не было и ранее, а о замене трансформатора истец был также дополнительно уведомлен. В частности о факте замены был уведомлен сотрудник АО "Мосэнергосбыт", главный специалист управления продаж Корнеева М., по телефону 89161559741, этот же сотрудник истца являлся представителем в переговорах о возмездной замене трансформатора силами сотрудников АО "Мосэнергосбыт" или филиалом ПАО "МОЭСК" -Энергоучет НМУЭ.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу, что самостоятельная замена трансформатора была вынужденной мерой и была осуществлена во избежание нарушения сроков предписания, содержащихся в акте проверки N ПР-М, составленном от 18.10.2017.

Однако данный вывод суда противоречит положениям о порядке учета потребляемой электроэнергии, установленным Основными положениями, а также условиям, согласованным сторонами в договоре энергоснабжения.

Выполнение в срок предписания ПАО МОЭСК о замене ТТ не является вынужденной мерой, в связи с которой ответчик вправе нарушить утвержденный порядок замены и установки ТТ, самовольно вмешаться в работу ТТ, самостоятельно их заменив и установив новые ТТ.

Причиной предписания ПАО МОЭСК о необходимости заменить ТТ является истекший срок поверки ТТ, что не связано с аварийной ситуацией на объекте ответчика, которая позволяет ответчику незамедлительно принять вынужденные меры по устранению причин аварии, нарушая порядок демонтажа / монтажа ТТ.

Ответчик, с целью исполнения предписания ПАО МОЭСК от 18.10.2017 о замене трансформаторов тока, имел возможность в течение месяца в срок до 18.11.2017 за свой счет заменить трансформаторы тока, не нарушая процедуры их демонтажа.

Доказательств того, что Ответчик был лишен такой возможности, материалы дела не содержат.

Порядок демонтажа и замены средств измерения регламентирован пунктом 149 Основных положений, в соответствии с которым собственник энергопринимающих устройств, имеющий намерение демонтировать в целях поверки прибор учета, ранее установленный в отношении таких энергопринимающих устройств, обязан направить способом, позволяющим подтвердить факт получения, письменную заявку о необходимости снятия показаний существующего прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения до его демонтажа в адрес гарантирующего поставщика.

В заявке согласовывается дата и время осуществления указанных в заявке действий, но не ранее 7 рабочих дней со дня ее направления. Гарантирующий поставщик в течение 1 рабочего дня со дня получения заявки направляет ее в сетевую организацию способом, позволяющим подтвердить факт получения указанной заявки. Сетевая организация в течение 5 рабочих дней со дня получения от собственника энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) или от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) заявки обязана рассмотреть и согласовать предложенные в заявке дату и время снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем.

В согласованные дату и время сетевая организация осуществляет снятие показаний прибора учета, осмотр состояния прибора учета и схемы его подключения. Показания прибора учета, состояние демонтируемого прибора учета и схемы его подключения на дату проведения указанных действий фиксируются сетевой организацией в акте проверки, который должен быть подписан сетевой организацией - собственником энергопринимающих устройств, а также гарантирующим поставщиком в случае его участия.

Сетевая организация обязана передать лицам, подписавшим акт проверки, по одному экземпляру такого акта. В случае, если ни сетевая организация, ни гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) не явились в согласованные дату и время для снятия показаний прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения перед демонтажем, то собственник энергопринимающих устройств снимает показания прибора учета, планируемого к демонтажу, и направляет их в адрес лиц, которым была подана заявка, способом. позволяющим подтвердить факт получение. Снятые и переданные собственником энергопринимающих устройств показания прибора учета используются при определении объема потребления электрической энергии по состоянию на дату, когда такие показания были сняты.

Порядок замены и установки ТТ аналогичен порядку, утвержденному для замены и установке прибора учета.

Согласно п. 5.1.10 Договора энергоснабжения, установку и замену ТТ необходимо осуществлять ответчику по согласованию с истцом и в присутствии его представителя.

Доказательств направления письменной заявки в адрес сбытовой и сетевой организаций о дате и времени планируемой замены ТТ, получения данного уведомления адресатами, доказательств проверки схемы их подключения перед демонтажем, доказательств осмотра состояния системы учета и схемы подключения трансформаторов тока ТТ, а также доказательств контрольного снятия показаний с приборов учета в момент демонтажа ТТ, с целью установления фактически потребленной электроэнергии, в материалы дела, в порядке ст. 65 АПК РФ, ответчиком представлены не были.

Таким образом, суд первой инстанции, установив факт вмешательства в систему учета, в связи с самостоятельной заменой ТТ, не принял во внимание, что процедура замены ТТ нарушена.

Самостоятельный демонтаж средств измерений, в отсутствие уведомления истца о дате и времени демонтажа средств измерений, является нарушением положений действующего законодательства и расценивается как безучетное потребление электрической энергии.

Согласно подпункту 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики РФ от 19.09.1996, средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Отсутствие пломб на трансформаторах тока квалифицируется как безучетное потребление.

На основании п. 153 Основных положений ответчик обязан получить допуск трансформаторов тока в эксплуатацию, для чего он должен направить письменную заявку на осуществление допуска в эксплуатацию в адрес гарантирующего поставщика или сетевой организации.

Ответчиком не представлено в материалы дела доказательств выполнения необходимых действий с целью опломбирования трансформаторов тока.

Между тем, требования истца подлежат частичному удовлетворению, поскольку, согласно акта N 578ПР.М от 18.10.2017 г., ответчику выдано предписание на замену трансформаторов тока сроком исполнения 18 ноября 2017 года.

Согласно ст.193 ГК РФ, если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.

Поскольку 18 ноября 2017 года выпадает на субботу, срок исполнения предписания 20 ноября 2018 года.

При таких обстоятельствах включение истцом в расчет безучетного потребления периода с 19 октября 2017 года по 20 ноября 2017 года (представленного ПАО "МОЭСК" срока на замену трансформаторов = 32 дня) является злоупотреблением правом.

В этой связи судебная коллегия устанавливает следующий расчет стоимости безучетного потребления.

1 129 196,77 руб. (сумма основного долга по безучетному потреблению) х 32 дн. (период, заявленный неправомерно) : 205 дн. (период с 19.10.2017 г. по 14.05.2018 г., предъявленный в иске) = 191 874,62 руб. основного долга, предъявленного необоснованно.

Таким образом, взысканию с ответчика подлежит задолженность в размере 937 322,15 руб.

Поскольку действительный размер денежного обязательства определен только по результатам рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции, неустойка, начисленная истцом в твердой денежной сумме 32 904,66 руб., в том числе на необоснованно предъявленную задолженность, взысканию с ответчика не подлежит.

Расходы истца по оплате госпошлины относятся на ответчика пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований в общей сумме 21 256 руб. (ст.10 АПК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 25 марта 2019 года по делу N А40-253626/18 отменить. Взыскать с СНТ "ХИМИК-1" в пользу АО "Мосэнергосбыт" 937 322 руб. 17 коп. - долга, неустойку в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы долга за каждый день просрочки начиная с 16.08.2018 по день фактической оплаты задолженности, 21 256 руб. - в возмещение расходов по оплате госпошлины, в остальной части иска отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

О.Г. Головкина Н.И. Левченко