Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 июня 2019 г. N 09АП-25878/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 9 октября 2019 г. N Ф05-5022/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

25 июня 2019 г.

Дело N А40-53961/18

Резолютивная часть постановления объявлена 19 июня 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 июня 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей О.Г. Головкиной, Н.И. Левченко,

при ведении протокола судебного заседания секретарем A.M. Кулиш,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело N А40-53961/18

по иску ПАО "Мосэнергосбыт"

к ГБУ "ЭВАЖД"

третье лицо: ПАО "МОЭСК"

о взыскании

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Ракова М.А. по доверенности от 26.07.2018

от ответчика: Журавлев А.В. по доверенности от 27.12.2018

от третьего лица: представитель не явился, извещен

УСТАНОВИЛ

Акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - АО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы к Государственному бюджетному учреждению по эксплуатации высотных административных и жилых домов (далее - учреждение, ответчик) с иском о взыскании 5 986 413,16 руб. задолженности по договору от 30.11.2016 N 72400272, 1 101 527,11 руб. законной неустойки за период с 21.03.2017 по 15.03.2018 и законной неустойки, в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты долга за каждый день просрочки, начиная с 16.03.2018 по день фактической уплаты долга.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле привлечено публичное акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания" (далее - ПАО "МОЭСК", третье лицо).

Дело рассмотрено в порядке упрощенного производства в порядке главы 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 02.07.2018, принятым в порядке упрощенного производства, иск удовлетворен.

Определением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 26.09.2018 судом апелляционной инстанции с учетом положений пункта 1 части 1 статьи 227, пункта 1 части 2 статьи 227 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, разъяснений, содержащихся в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18.04.2017 N 10 "О некоторых вопросах применения судами положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об упрощенном производстве", произведен переход к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции.

При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции АО "Мосэнергосбыт" в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказалось от исковых требований в части взыскания 5 986 413,16 руб. долга, просило взыскать 1 802 045,80 руб. неустойки за период с 21.03.2017 по 17.09.2018.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2019 решение суда первой инстанции отменено; производство по делу в части взыскания 5 986 413,16 руб. задолженности прекращено; с учреждения в пользу АО "Мосэнергосбыт" взыскано 190 361,63 руб. неустойки, 3 593 руб. расходов по оплате госпошлины, в удовлетворении остальной части исковых требований отказано. Апелляционный судом произведен поворот исполнения решения Арбитражного суда города Москвы от 02.07.2018, с АО "Мосэнергосбыт" в пользу учреждения в порядке поворота исполнения решения взыскано 6 567 305,14 руб. АО "Мосэнергосбыт" возвращено из федерального бюджета 24 421 руб. госпошлины.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 24 апреля 2019 года Постановление Девятого Арбитражного апелляционного суда от 07 февраля 2019 года отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Девятый Арбитражный апелляционный суд.

При новом рассмотрении истец заявил отказ от иска в части требований о взыскании 5 986 413,16 руб. задолженности, 1 371 165,13 руб. неустойки и взыскании 58 440 руб. госпошлины, уплаченной истцом при обращении с иском в связи с полученной оплатой, просит взыскать 372 750,16 руб. неустойки за период с 31.03.2017 г. по 17.09.2018 г.

Названный отказ соответствует закону, не нарушает прав иных лиц, подписан уполномоченным лицом, в связи с чем принимается судом апелляционной инстанции.

Ответчик просит: принять новое судебное решение о частичном удовлетворении исковых требований в сумме 654 758,52( шестьсот пятьдесят четыре тысячи семьсот пятьдесят восемь ) руб.52 коп. безучетного потребления, неустойки за период с 16.03.2018 по 17.09.2018 в сумме 46 084,93 (сорока шести тысяч восьмидесяти четырех) руб.93 коп.

Взыскать в пользу ПАО " Мосэнергосбыт" госпошлину в размере: 17 017,00 рублей. Произвести поворот исполнения решения Арбитражного суда города Москвы от 02.07.2018, с АО "Мосэнергосбыт" в пользу ГБУ "ЭВАЖД" в порядке поворота исполнения решения взыскать 6 715 174,76 (шесть миллионов семьсот пятнадцать тысяч сто семьдесят четыре) руб.76к. (5 986 413,16-654 758,52= 5 331 654,64) руб. основного долга, неустойка (1 429 605,13-46 084,93=1 383 520,20 руб.), возвратить АО "Мосэнергосбыт" госпошлину в сумме 41 423,00 руб (58 440,00-17 017,00).

Заслушав доводы и возражения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия находит решение суда от 02 июля 2018 года подлежащим отмене.

Как усматривается из материалов судебного дела, 30.11.2006 между ОАО "Мосэнергосбыт" (ныне - АО "Мосэнергосбыт", МЭС) и УГУП ЭВАЖД N 2 (ныне - ГБУ ЭВАЖД, абонент) заключен договор энергоснабжения N 72400272, по условиям которого МЭС обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

13.01.2017, 16.01.2017, 17.01.2017 сотрудниками ПАО "МОЭСК" проведена проверка узлов учета по следующим адресам: г. Москва, Чертаново Северное мкр., д. 3 А; д. 3 Б; д. 3 В; д. 7 Б; д. 7 В; д. 8, к 832, в ходе которой обнаружены факты безучетного потребления электрической энергии: нарушения пломб на клеммной крышке приборов учета, испытательных коробках и трансформаторах тока; подключения нагрузки помимо расчетных приборов учета.

01.02.2017 в отношении абонента составлены акты N N 002014/Ю-МУЭ, 002016/Ю-МУЭ, 003871/Ю-МУЭ, 003872/Ю-МУЭ, 003873/Ю-МУЭ, 003874/Ю- МУЭ, 003875/Ю-МУЭ, 003876/Ю-МУЭ, 003877/Ю-МУЭ, 004220/Ю-МУЭ, 004221/Ю-МУЭ, 004222/Ю-МУЭ, 004223/Ю-МУЭ, 004224/Ю-МУЭ, 004225/Ю- МУЭ, 004226/Ю-МУЭ, 004232/Ю-МУЭ, 004233/Ю-МУЭ, 004235/Ю-МУЭ о неучтенном потреблении электрической энергии, согласно которым учреждение безучетно потребило электрическую энергию за периоды с 24.07.2016 по 13.01.2017, с 02.08.2016 по 16.01.2017, с 01.12.2016 по 16.01.2017, с 01.12.2016 по17.01.2017 на сумму 5 986 413,16 руб.

Указанные акты составлены представителем ПАО "МОЭСК" в установленном порядке, в присутствии представителей учреждения Федорова Н.М., Жукова B.C., Вострякова А.А.

Согласно пункту 2 Основных положений безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 3.5 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996, средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Довод ответчика о том, что пломбы в действительности присутствуют, но неправомерно читаются истцом как "S" в латинице в перевернутом положении, тогда как в обычном положении пломба соответствует цифре "2", отклоняется судом апелляционной инстанции, так как во время проверки было выявлено наличие печати уже с иным оттиском (на лицевой части R1, на обратной S).

Утверждение ответчика о применении по настоящему делу выводов, содержащихся в решении Федеральной Антимонопольной Службы России от 24 июля 2018 года по делу N 1-10-2747/77-17, не может быть принято во внимание, поскольку акты административных органов не создают преюдиции дел арбитражного суда.

Кроме того, решение ФАС России от 24 июля 2018 года принято в отношении ГБУ "Жилищник района Марьина Роща", а ну ГБУ "ЭВАЖД".

Также отклоняется заявление ответчика о необходимости применения в расчетах нормативов потребления коммунальных услуг и положений Правил предоставления коммунальных услуг, поскольку доказательств, что ответчик в отношении спорных домов является управляющей компанией не приведено.

Как и отсутствуют доказательства, что ответчик в последующем поставляет приобретенную по договору энергоснабжения N 72400272, электрическую энергию собственникам квартир (нежилых помещений) в жилых домах и выставляет собственникам квартир (нежилых помещений) в жилых домах счета за электроснабжение как плату за коммунальный ресурс.

Расходы истца по оплате госпошлины за рассмотрение кассационной жалобы подлежат отнесению на ответчика в сумме 3 000 руб. (ст.110 АПК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 2 части 4 статьи 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 02 июля 2018 года по делу N А40-53961/18 отменить. Принять отказ АО "Мосэнергосбыт" от исковых требований в части взыскания основной задолженности в размере 5 986 413,16 руб., в части взыскания неустойки в размере 1 371 165,13 руб., в части взыскания госпошлины в размере 58 440,00 руб. Производство по делу в указанной части прекратить.

Взыскать с ГБУ "ЭВАЖД" в пользу АО "Мосэнергосбыт" 372 750 руб. 16 коп. законной неустойки 3 000 руб. - в возмещение расходов по оплате госпошлины за рассмотрение кассационной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

О.Г. Головкина Н.И. Левченко