Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 июля 2019 г. N 12АП-5335/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 7 октября 2019 г. N Ф06-52367/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Саратов

05 июля 2019 г.

Дело N А12-15317/2015

Резолютивная часть постановления объявлена "01" июля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен "05" июля 2019 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Макарихиной Л.А.,

судей Макарова И.А., Самохваловой А.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Половниковой В.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в здании Двенадцатого арбитражного апелляционного суда заявление арбитражного управляющего Пименова Сергея Владимировича (г. Волгоград) об установлении размера процентов по вознаграждению конкурсного управляющего,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Остроуховское" (403425, Волгоградская область, Кумылженский район, хутор Остроухов; ИНН 3424000338; ОГРН 1063456034201), при участии в судебном заседании представителя Малова Ильи Владимировича - Скрипачева А.Н., по доверенности от 13.05.2019,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Волгоградской области (далее также - суд первой инстанции) от 22.05.2015 общество с ограниченной ответственностью "Остроуховское" признано несостоятельным (банкротом) с применением упрощенной процедуры банкротства ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утверждён Коган А.А.

Определением суда от 09.10.2015 конкурсный управляющий Коган А.А. отстранен от исполнения своих обязанностей. Определением суда от 22.10.2015 (резолютивная часть оглашена 20.10.2015) конкурсным управляющим ООО "Остроуховское" утвержден Малов И.В.

Определением суда от 28.08.2017 конкурсный управляющий Малов И.В. освобождён от исполнения своих обязанностей, конкурсным управляющим ООО "Остроуховское" утвержден Пименов С.В.

Конкурсный управляющий Пименов С.В. обратился в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением об установлении размера процентов по вознаграждению конкурсного управляющего.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 28.03.2019 конкурсному управляющему Пименову С.В. установлены проценты по вознаграждению конкурсного управляющего ООО "Остроуховское" в размере 413 400 руб. 26 коп.

Не согласившись с указанным определением суда первой инстанции, Малов И.В. обратился в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить. В обоснование апелляционной жалобы Малов И.В. указывает, что он не был извещён о времени и месте судебного заседания и не был привлечен к участию в рассмотрении спора, тогда как принятый судом первой инстанции судебный акт затрагивает его права.

Определением от 03.06.2019 Двенадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению спора по правилам, установленным для рассмотрения дела судом первой инстанции. К участию в деле в качестве заинтересованных лиц привлечены Малов И.В. и Когана А.А.

В своём заявлении Пименов С.В. просил установить ему проценты по вознаграждению конкурсного управляющего в размере 413 400 руб. 26 коп.

В судебном заседании представитель Малова И.В. просил установить Малову И.В. проценты по вознаграждению конкурсного управляющего в размере 223 112 руб. 11 коп., Пименову С.В. в размере 190 288 руб. 14 коп. Кроме того, в связи с невозможностью получения денежных средств с должника по причине ликвидации и присвоения всей суммы Пименовым С.В., взыскать указанную сумму с Пименова С.В., а в случае невозможности взыскать, обязать Пименова С.В. перечислить Малову И.В. денежные средства в размере 223 112 руб. 11 коп. Когану А.А. в установлении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего ООО "Остроуховское", просил отказать.

В адрес суда от Пименова С.В. поступило ходатайство о прекращении производства по апелляционной жалобе Малова И.В. в связи с внесением записи в ЕГРЮЛ о ликвидации ООО "Остроуховское".

Указанное ходатайство судом отклонено, поскольку в силу пункта 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.12.2009 N 91, внесение в ЕГРЮЛ записи о ликвидации юридического лица не является препятствием для рассмотрения апелляционной инстанцией заявления по существу.

Иные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в общедоступной автоматизированной системе "Картотека арбитражных дел" (http://kad.arbitr.ru) на официальном сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие иных извещенных надлежащим образом лиц.

Изучив материалы дела, доводы сторон, суд пришел к следующим выводам.

Как следует из представленных документов, в ходе процедуры банкротства ООО "Остроуховское" были погашены требования кредиторов на общую сумму 13 780 008 руб. 75 коп., что составляет 10,62 % от всех требований, включенных в реестр требований кредиторов.

В соответствии с п. 13.1. Постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве" согласно пункту 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего устанавливается в зависимости от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

При исчислении таких процентов учитываются удовлетворенные конкурсным управляющим включенные в реестр требования всех очередей (за исключением указанных в пункте 4 статьи 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2002 (далее - Закон о банкротстве) опоздавших требований) и не принимаются в расчет удовлетворенные им текущие платежи.

В соответствии с положениями ст. 20.6 Закона о банкротстве вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов.

Сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего устанавливается в следующих размерах: семь процентов от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в случае удовлетворения более чем семидесяти пяти процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов; шесть процентов от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в случае удовлетворения более чем пятидесяти процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов; четыре с половиной процента от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в случае удовлетворения двадцати пяти и более процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов; три процента от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в случае удовлетворения менее чем двадцати пяти процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Три процента от суммы погашенных требований (13 780 008 руб. 75 коп.) составляет 413 400 руб. 26 коп. Указанный расчет участниками процесса не оспаривается.

В соответствии с п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97 если в ходе одной процедуры банкротства полномочия арбитражного управляющего осуществлялись несколькими лицами, то проценты по вознаграждению за эту процедуру распределяются между ними пропорционально продолжительности периода полномочий каждого из них в ходе этой процедуры, если иное не установлено соглашением между ними. Суд вправе отступить от указанного правила, если вклад одного управляющего в достижение целей соответствующей процедуры банкротства существенно превышает вклад другого.

За период процедуры конкурсного производства, обязанности конкурсного управляющего ООО "Остроуховское" исполняли:

- Коган А.А. в период с 22.05.2015 по 09.10.2015 (141 день);

- Малов И.В. в период с 20.10.2015 по 28.08.2017 (679 дней);

- Пименов С.В. в период с 28.08.2017 по 29.03.2019 (579 дней).

Суд апелляционной инстанции, рассматривая вопрос об установлении процентов по вознаграждению исследовал и оценил вклад каждого арбитражного управляющего в процедуру конкурсного производства ООО "Остроуховское", установив, какие именно мероприятия осуществлялись каждым из них в рамках соответствующей процедуры, а также насколько указанные мероприятия соответствовали целям процедуры и способствовали удовлетворению требований кредиторов должника.

Так, в ходе конкурсного производства конкурсным управляющим Коганом А.А. представлен промежуточный акт инвентаризации готовой продукции N 1 от 13 августа 2015 года, в соответствии с которым в ходе уборочных работ в 2015 году было изготовлено 1 506,5 тонн озимой пшеницы.

Определением суда первой инстанции от 09.10.2015, изменённым постановлением суда апелляционной инстанции от 08.12.2015 признаны незаконными действия Когана А.А., выразившиеся: в непринятии мер по оспариванию сделки должника, или непредставления отказа на требование налогового органа об оспаривании указанной сделки; в виде осуществления расчетов через кассу предприятие, без использования расчетного счета должника. Когана А.А. отстранён от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Остроуховское".

Определением суда первой инстанции от 16.12.2015, изменённым постановлением суда апелляционной инстанции от 17.03.2016, которое оставлено в силе постановлением суда кассационной инстанции от 21.06.2016, признаны незаконными действия Когана Андрея Андреевича, выразившиеся: в не указании в отчетах конкурсного управляющего от 12.08.2015 и от 14.09.2015 сведений о лицах, привлеченных на основании договоров возмездного оказания услуг; в не отражении в отчетах о своей деятельности от 12.08.2015 и от 14.09.2015 полных сведений о размере денежных средств, поступивших на основной счет должника и об источниках данных поступлений.

Кроме того, согласно сведениям с официального сайта Прокуратуры Волгоградской области (https://volgoproc.ru), 26.06.2019 в Кумылженский районный суд Волгоградской области направлено уголовное дело в отношении Когана А.А., который обвиняется по части 4 статьи 160 Уголовного кодекса Российской Федерации, в хищении имущества ООО "Остроуховское", вверенного Когану А.А. в период осуществления им обязанностей конкурсного управляющего, в сумме свыше 9 млн. руб.

Исходя из разъяснений, данных в пункте 5 Постановления Пленума ВАС РФ N 97 от 25.12.2013, если арбитражный управляющий ненадлежащим образом исполнял свои обязанности, размер причитающихся ему фиксированной суммы вознаграждения и процентов по вознаграждению может быть соразмерно уменьшен. Бремя доказывания ненадлежащего исполнения управляющим своих обязанностей лежит на лице, ссылающемся на такое исполнение.

При рассмотрении вопроса о снижении размера вознаграждения арбитражного управляющего суду следует учитывать, в частности, имелись ли случаи признания судом незаконными действий этого управляющего, или необоснованными понесенных им за счет должника расходов, или недействительнымисовершенных им сделок, причинил ли он убытки должнику, а также имелись ли периоды, когда управляющий фактически уклонялся от осуществления своих полномочий.

Таким образом, выплата вознаграждения арбитражного управляющего, в том числе установление процентов по вознаграждению, производится при оценке судом всего объема исполненных арбитражным управляющим обязанностей, в том числе с учетом добросовестности и разумности.

Материалами дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Остроуховское" подтверждается, что судом неоднократно признавались незаконными действия арбитражного управляющего Когана А.А. в целом при проведении мероприятий конкурсного производства в отношении должника, что подтверждается вступившими в законную силу судебными актами.

Таким образом, в связи со злостным невыполнением Коганом А.А. обязанностей конкурсного управляющего ООО "Остроуховское" суд не находит оснований для установления Когану А.А. процентов по вознаграждению конкурсного управляющего.

Пименов С.В. просит установить ему проценты по вознаграждению конкурсного управляющего в размере 413 400 руб. 26 коп., в свою очередь Малов И.В. просит установить проценты пропорционально продолжительности периода полномочий Пименова С.В. и Малова И.В. в ходе конкурсного производства.

Суд, оценивая вклад Малова И.В. в процедуре конкурсного производства должника, установил, что исполняя обязанности конкурсного управляющего, Малов И.В. выполнил следующие мероприятия:

-инвентаризацию имущества должника: недвижимого имущества, сельскохозяйственной техники и автотранспортных средств, иного имущества (сообщение N 1215187 от 01.08.2016 на сайте ЕФРСБ);

-дополнительную инвентаризацию имущества должника: сельскохозяйственной техники и автотранспортных средств, прав требования (сообщение N 1215187 от 01.08.2016 на сайте ЕФРСБ);

-оценку имущества должника (сообщение N 2038244 от 28.08.2017 на сайте ЕФРСБ), дополнительную оценку имущества должника: сельскохозяйственная техника (комбайны) и право требования (сообщение N 2071038 от 10.09.2017 на сайте ЕФРСБ).

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 25.10.2017 в удовлетворении жалобы Когана А.А. на действия (бездействие) конкурсного управляющего Малова И.В., выразившиеся во включении в конкурсную массу должника требования ООО "Остроуховское" к Когану А.А. на сумму 9 015 000 руб. отказано. Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 28.03.2018, определение Арбитражного суда Волгоградской области от 25.10.2017 оставлено в силе.

Кроме того, определением Арбитражного суда Волгоградской области от 01.11.2017 Когану А.А. в удовлетворении жалобы на действия (бездействия) конкурсного управляющего Малова И.В., выразившиеся в не исключении из конкурсной массы должника права требования в виде компенсации ущерба, причиненного преступлением к Когану А.А., в конкурсную массу ООО "Остроуховское" отказано.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 01.02.2018 признаны незаконными действия арбитражного управляющего ООО "Остроуховское" Малова И.В., выразившиеся в не опубликовании на сайте ЕФРСБ результатов проведения собрания комитета кредиторов, назначенное на 09.06.2017.

В свою очередь, исполняя обязанности конкурсного управляющего, Пименов С.В. организовал торги по продаже имущества должника (назначенные на 22.05.2018, прием заявок осуществлялся с 09.04.2018 по 18.05.2018), которые признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок на участие в торгах (сообщение N 2738574 от 29.05.2018 на сайте ЕФРСБ); организовал повторные торги по продаже имущества должника, (назначенные на 28.08.2018, прием заявок осуществлялся с 23.07.2018 по 26.08.2018), которые признаны несостоявшимися, поскольку к участию в торгах был допущен только один заявитель - ООО "ТКФ "Альфа", в адрес заявителя направлено предложение о заключении договора купли-продажи (сообщение N 3021846 от 10.09.2018 на сайте ЕФРСБ); 25.10.2018 с ООО "ТКФ "Альфа" заключил договор купли-продажи имущества должника единым комплексом на сумму 22 422 239,10 руб. (сообщение N3083434 от 01.10.2018 на сайте ЕФРСБ).

Каких-либо жалоб на действия (бездействие) Пименова С.В. согласно картотеке арбитражных дел, в суд не поступало.

Доказательств заключения каких-либо соглашений между Маловым И.В. и Пименовым С.В. о распределении между ними процентов по вознаграждению в материалы дела не представлено.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции в пределах судейского усмотрения о вкладе Малова И.В. и Пименова С.В. в достижение конечного результата конкурсного производства, с учётом продолжительности осуществления ими своих полномочий (приблизительно равное), а также факта признания бездействия Малова И.В. незаконным (в части не опубликования сведений в ЕФРСБ), руководствуясь принципами разумности и соразмерности, соблюдая баланс интересов сторон, приходит к выводу об установлении процентов по вознаграждению в равном размере - Малову И.В. в размере 206 700 руб. 13 коп., Пименову С.В. в размере 206 700 руб. 13 коп.

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу о том, что Пименовым С.В. был нарушен предусмотренный п. 9 ст. 20.6 Закона о банкротстве порядок установления суммы процентов, в результате чего допущено нарушение прав арбитражного управляющего Малова И.В.

Однако, требования Малова И.В. о взыскании с Пименова С.В. в его пользу денежных средств или обязании перечислить денежные средства, апелляционный суд не принимает к рассмотрению, поскольку эти требования подлежат разрешению в общем порядке, предусмотренном процессуальным законодательством, вне рамок дела о банкротстве.

На основании вышеизложенного, в связи с переходом к рассмотрению спора по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции, определение Арбитражного суда Волгоградской области от 28 марта 2019 года по делу N А12-15317/2015 подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 28 марта 2019 года по делу N А12-15317/2015 отменить.

Установить Пименову Сергею Владимировичу проценты по вознаграждению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Остроуховское" в размере 206 700 рублей 13 копеек.

Установить Малову Илье Владимировичу проценты по вознаграждению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Остроуховское" в размере 206 700 рублей 13 копеек.

В удовлетворении остальной части заявленных требований Пименову Сергею Владимировичу и Малову Илье Владимировичу об установлении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего отказать.

Требования Малова Ильи Владимировича о взыскании с Пименова Сергея Владимировича в его пользу денежных средств; обязании перечислить денежные средства не принимать к рассмотрению.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в кассационном порядке в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции, принявший определение.

Председательствующий судья

Л.А. Макарихина

Судьи

И.А. Макаров А.Ю. Самохвалова