Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 июля 2019 г. N 09АП-31620/19

город Москва

17 июля 2019 г.

Дело N А40-290121/18-57-1646

Резолютивная часть постановления объявлена 08.07.2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17.07.2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Яниной Е.Н.,

судей: Верстовой М.Е., Ким Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Карамурзовой Д.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Жаренковой Ч.М. на решение Арбитражного суда города Москвы от 23.04.2019 года по делу N А40-290121/18, вынесенное судьей Ждановой Ю.А.

по иску Индивидуального предпринимателя Жаренковой Чулпан Марсовны к ответчику

Индивидуальному предпринимателю Бельских Александру Юрьевичу

третье лицо ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "АЛЬТЕРА

ИНВЕСТ"

о взыскании 3 080 000 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца - Лукин Д.А. по доверенности от 27.11.2018;

от ответчика - Терский А.А. по доверенности от 28.01.2019;

от третьего лица - не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Жаренкова Чулпан Марсовна обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с иском к Индивидуальному предпринимателю Бельских Александру Юрьевичу о взыскании 3 080 000 руб., из них: 2 800 000 руб. неосновательное обогащение, 280 000 руб. штраф.

Судом к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО "АЛЬТЕРА ИНВЕСТ".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23.04.2019 г. в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить.

В обоснование доводов своей жалобы заявитель ссылается на то, что выводы суда сделаны при неполном исследовании материалов дела, суд незаконно сделала выводы относительно перехода прав администрирования доменных имен www.parfume777.ua, www.parfume777.com от продавца к покупателю, поскольку конкретные условия договора, предусматривающие порядок перерегистрации права со стороны продавца, соблюдены не были.

Ответчиком представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором указано на законность и обоснованность судебного акта, несостоятельность доводов апелляционной жалобы.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя третьего лица, извещенного надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

Представитель истца поддержал апелляционную жалобу, просит решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель ответчика в судебном заседании апелляционного суда с жалобой не согласен, считает решение Арбитражного суда г. Москвы законным и обоснованным, принятом при правильном применении норм права, просит жалобу оставить без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции между Бельских Александром Юрьевичем (продавец) и Жаренковой Чулпан Марсовной (покупатель) во исполнение предварительного договора купли-продажи Бизнеса от 18.04.2018 г. N 01 был заключен договор купли-продажи Бизнеса от 20.04.2018 г. N 01.

В соответствии с п. 1.1 договора, продавец принял на себя обязательства передать покупателю бизнес, а покупатель обязуется принять бизнес и уплатить в этой связи полную стоимость бизнеса (цена Бизнеса) определенную пунктом 2.1 договора в размере 2 800 000 руб.

Согласно п. 1.2 договора бизнес состоит из указанных в настоящем пункте активов и считается переданным в момент, когда наступили в совокупности следующие обстоятельства:

1.2.1 Исключительное право на сайты ww.parfume777.ra,www.parfame777.com (сайт) принадлежат покупателю со дня подписания основного договора. Вознаграждение за отчуждение покупателю исключительного права на сайт входит в цену бизнеса.

1.2.2 Право администрирования доменных имен www.parfume777.ru, www.parrurne777.com принадлежат покупателю с момента регистрации администратором домена доменного имени за покупателем. Для возникновения этого права у покупателя продавец направит администратору домена соответствующее заявление. Стороны будут руководствоваться инструкциями администратора домена.

1.2.3 Право пользования хостингами, на которых размещён сайт, принадлежит покупателю с момента фактической передачи ключей и паролей доступа на основании итогового акта. Если это потребуется хостинговой компанией, продавец содействует покупателю в заключении покупателем и хостинговой компанией соответствующего договора оказания услуг.

1.2.4 Право администрирования сообщества в следующих социальных сетях: "Instagram" по адресу: https://ww.mstagrmn.com/parfume_777/, а также право использования зарегистрированного поддоменного имени "parfume_777" на сайте "Instagram".

1.2.5. Передача права, указанного в п. 1.2.4 основного договора, осуществляется посредством включения пользователя соответствующей социальной сети ("социальная сеть"), указанного покупателем, в состав администраторов соответствующего Сообщества и направления администрации социальной сети заявления об исключении прежнего администратора (создателя) сообщества из числа администраторов сообщества. В случае отказа администрации Социальной сети исключить прежнего администратора (создателя) сообщества из числа администраторов соответствующего сообщества продавец обязуется не осуществлять никаких действий в отношении сообщества с момента передачи покупателю прав на бизнес в соответствии с п. 3.1 основного договора. Если в соответствии с правилами пользования соответствующей социальной сетью передача прав администрирования соответствующего сообщества на другого пользователя не может быть осуществлена, продавец обязуется подтвердить смену персональных данных, контактного номера телефона, контактного адреса электронной почты в настройках соответствующего аккаунта администратора соответствующего сообщества.

В подтверждение передачи указанного права стороны проставят свои подписи в соответствующем пункте итогового акта. Передача Бизнеса подтверждается сторонами путем подписания итогового акта.

Пунктом 1.4 договора предусмотрено, что продавец и покупатель, обязуются совершить все указанные в п. 1.2 договора действия по передаче активов не позднее 27.04.2018 г., в этот же срок при условии передачи всех активов должен быть подписан итоговый акт.

Из материалов дела следует, что итоговый акт был подписан истцом без нареканий, факт передачи администрирования сообщества в социальной сети был удостоверен 27 апреля 2018 г. подписью истца в соответствующем пункте акта.

Из представленного акта от 20.04.18 г. следует, что, проставляя подписи в соответствующих графах настоящего акта, стороны подтверждают передачу от продавца к покупателю соответствующих активов бизнеса и претензий друг к другу не имеют. В указанном акте проставлена дата передачи акта - 27.04.18 года и проставлена подпись, которая принадлежит мужу истицы. Данный акт заверен также подписью самой истицы.

Ссылаясь на то, что ответчиком в нарушение п. 1.2. до настоящего времени не были переданы истцу права на администрирование, в подтверждение чего представлены свидетельства о регистрации доменных имен, выданные 07.11.2018 г. генеральным директором ООО "Регистратор доменных имен РЕГ.РУ" Королюк А.Н., истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленного иска суд первой инстанции, основываясь на положениях ст.ст. 309, 1102ГК РФ, пришел к выводу, об исполнением ответчиком обязательств по договору надлежащим образом, и подтверждении материалами дела факт того, что интернет-магазин и все его элементы беспрепятственно и эффективно функционировали после покупки истцом и в его интересах.

Апелляционныйсуд повторно исследовав и оценив, представленные в дело доказательства, не находит оснований для переоценки выводовсуда первой инстанции попримененнымнормам материального права и переоценке фактических обстоятельств дела ввиду следующего.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что в материалах дела отсутствуют доказательства передачи прав администрирования со стороны ответчика, опровергаются представленными доказательствами, надлежащую оценку которым дал суд первой инстанции.

Согласно п.1.1, п 1.2. Договора Продавец обязуется передать Покупателю активы бизнеса, которые состоят из: исключительного права на сайты www.parfiime777.ru и www.parfiime777.com (п. 1.2.1. Договора); права администрирования доменных имен Сайта (п. 1.2.2. Договора); права пользования хостингами, на которых размещен Сайт (п. 1.2.3. Договора); права администрирования сообщества Instagram в сети (п.1.2.4. Договора).

Согласно пояснениям ответчика конструкция бизнес модели интернет-магазинапредставляет собой следующую схему: Клиент находит сайт интернет-магазина www.parfiime777.ru или www.parfiime777.com из рекламных источников: Яндекс.Директ, Google.Adwords, Instagram. По адресной строке интернет-магазина Клиент переходит на его сайт. Для приобретения продукции, Клиент добавляет товар в электронную "корзину", размещенную на сайте, после чего заявка на приобретение с сайта магазина передается в компанию системы учета заказов RetailCRM (ООО "РитейлДрайвер").

Из компании RetailCRM (ООО "РитейлДрайвер") заявка направляется в колл-центр компании CallCPA (ООО "АИС").

Колл-центр CallCPA (ООО "АИС") производит звонок Клиенту на номер, указанный им при оформлении заказа на сайте, для подтверждения покупки.

После фиксирования покупки в CallCPA (ООО "АИС") заказ из колл-центра передается в RetailCRM (ООО "РитейлДрайвер") в котором заказы в полуавтоматическом режиме формируются в посылки. Полуавтоматический режим предполагает ручной контроль формирования посылок.

На этом этапе происходит работа склада по сбору товара в посылки и передача их в транспортную компанию ООО "СДЭК МЛ" для дальнейшей отправки Клиенту.

После покупки товара Клиентом, деньги передаются непосредственно компании ООО "СДЭК МЛ" при доставке товара, после чего транспортная компания перечисляет деньги владельцу магазина, т.е. Истцу.

Согласно п. 1.2.1. Договора, исключительное право на сайты www.parfume777.ru и www.pariiime777.com принадлежит Покупателю с момента подписания Основного Договора от 20.04.2018 г.

Поскольку Основной договор подписан Истцом - 20 апреля 2018 г., то именно эта дата в смысле п. 1.2.1. Договора является датой передачи исключительного права на сайты истцу. Кроме того, факт передачи исключительного права в адрес истца был подтвержден представителями компании ООО "Альтера Инвест" в судебном заседании 27.02.2019 г.

Согласно п. 1.2.2. Договора право администрирования доменных имен www.parfume777.ru и www.parfiime777.com принадлежит Покупателю с момента регистрации администратором домена доменного имени за Покупателем.

В силу п. 1.2.3. Договора право пользование хостингами, на которых размещен сайт принадлежит Покупателю с момента фактической передачи ключей и паролей доступа на основании Итогового Акта. Регистратором домена доменных имен и хостинга www.parfume777.ru и www parfume777.com является компания REG.RU (ООО "Регистратор доменных имен РЕГ.РУ"), процедура передачи доменных имен и хостинга является неразрывной, и происходит одновременно.

20 апреля 2018 г. ответчиком на адрес электронной почты Истца - zharenkov 1980@xambler.ru указанный в Договоре было направлено сообщение в котором указывалось на необходимость создания нового акаунта в системе REG.RU для переделегирования всех прав двух доменов и хостингов (т.1 л.д.120), что подтверждается Протоколом осмотра адреса электронной почты N 77 АГ 0291680 от 04.02.2019 г. составленного нотариусом г. Москвы Шарафетдиновым Н.Ф. (т.1 л.д.110-122).

25 апреля 2018 г. истец с телефонного номера 8-916-632-48-92, указанного в Договоре, с использованием мессенджера WhatsApp, в ответ на вопрос Ответчика о регистрации хостинга на REG.RU сообщил последнему, что еще (т.е. по состоянию на 25.04.2018 г.) хостинг не регистрировал (т.1 л.д.128).

27 апреля 2018 г. Истец, используя то же средство связи направил Ответчику подтверждение регистрации в системе REG.RU акаунта - zharenkov 1980@rambler.ru (т.1 л.д.129-130).

В этот же день Ответчик в обратном сообщении указал на перерегистрацию хостинга на аккаунт Истца (zharenkov980@rambler.ru) (т.1 л.д.130),29 апреля 2018 г. истец подтвердил выполнение действий по регистрации платформы на свое имя (т.1 л.д.132-138).

30 апреля 2018 г. Истец сообщил Ответчику, что сайт заработал (т.е. домены и хостинг были переданы) (т.1 л.д.138).

Отправление и получение истцом указанных сообщений подтверждается Протоколом N 77 АГ 0291677 от 04.02.2019 г. осмотра мессенджера WhatsApp телефонного номера 8-916- 632-48-92, указанного в Договоре от 20.04.2018 г., составленного нотариусом г. Москвы Шарафетдиновым Н.Ф. (т.1 л.д.123-138)

Представленное истцом Свидетельство REG.RU (ООО "Регистратор доменных имен РЕГ.РУ") от 07.11.2018 г. (т.1 л.д.43-44) о регистрации доменного имени на имя Орлова Яна Яновича, не имеет отношения к рассматриваемому спору, поскольку отражает факт регистрации домена на момент его создания, то есть по состоянию на 08.12.2017 г. и 02.3.2018 г. соответственно.

В ответ на Адвокатский запрос N 90 от 12.02.2019 г. (т.1 л.д.158-159) REG.RU (ООО "Регистратор доменных имен РЕГ.РУ") письмом N 1265 от 19.02.2019 г. (т.1 л.д.157) подтвердило, что в их системе зарегистрирован личный кабинет с логином zharenkov 1980@,rambler.ru на который 29 апреля 2018 г. были перенесены доменные имена parfume777.ru и parfume777.com. Личный кабинет zharenkov 1980@rambler.ru зарегистрирован на имя Жаренкова Р.В. (мужа истицы).

Электронный адрес zharenkov 1980@rambler.ru указан в Основном договоре купли продажи бизнеса от 20.04.2018 г. (т.1 л.д.19-25) в качестве адреса электронной почты истца.

В Итоговом акте приема-передачи активов бизнеса передача доменного имени и хостинга во исполнение п.п.1.2.2, и 1.2.3. Договора удостоверена подписью истца 27 апреля 2018 г. (т.1 л.д.68).

В соответствии с п. 1.2.4. Договора право администрирования сообщества социальной сети в Instagram передается по правилам, установленным в п.1.2.5. Договора, а подтверждением передачи указанного права является подписание сторонамисоответствующего пункта Итогового акта (последнее предл. п. 1.2.5.Договора).

Итоговый акт был подписан Истцом без замечаний, факт передачи администрирования сообщества в социальной сети был удостоверен 27 апреля 2018 г. подписью истца в соответствующем пункте акта (т.1 л.д.68).

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что ответчиком полностью соблюдены существенные условия Основного договора купли-продажи бизнеса в виде передачи всех его активов Истцу, что опровергает соответствующий довод апелляционной жалобы о не передаче актива истцу.

По смыслу пп.4.2.6. и 4.2.7. Договора Продавец предоставляет Покупателю право административного доступа к электронным почтам igadgetl61@gmail.com hafanana007@vandex.ru. которые в свою очередь предоставляют Покупателю доступ к личным кабинетам: "Яндекс.Директ", "Яндекс.Метрика", Google. Adwords. и Google.Analytics.

Согласно п.п.4.2.9., 4.2.10. и 4.2.12. Договора Продавец предает Покупателю административный доступ к Retail CRM и личному кабинету Callcpa.ru посредством предоставления Покупателю логина и пароля.

20 апреля 2018 г. Ответчиком на адрес электронной почты истца - zharenkov 1980@rambler.ru указанный в Договоре от 20.04.2018 г. были направлены логины и пароли аккаунтов и ресурсов Parfume777 (транспортной компании ООО "СДЭК МЛ" (т.1 л.д.120): системы учетов заказов RetailCRM (т.1 л.д.120): колл-центр CallCPA (т.1 л.д.120- 121): рекламных кабинетов Яндекс.Директ (т.1 л.д.121). Яндекс.Метрика (т.1 л.д.121), Google.Adwords (т.1 л.д.121) и Google.Analytics (т.1 л.д.121)). что подтверждается Протоколом осмотра адреса электронной почты N 77 АГ 0291680 от 04.02.2019 г. составленного нотариусом г. Москвы Шарафетдиновым Н.Ф. (т.1 л.д.110-122).

Материалами судебного дела подтверждается, что истец использовал приобретённый им интернет-магазин в своей деятельности и извлекал прибыль от работы последнего.

ООО "АИС" (колл-центр CallCPA) в ответ на Адвокатский запрос N 89 от 12.02.2019 г. (т.1 л.д.163-167) предоставило документы в виде фиксаций графических изображений страниц личного кабинета интернет-магазина Parfume777 (т.1 л.д.186-200).

Из анализа указанных документов усматривается, что для оповещения о поступивших заявках и связи с клиентом в личном кабинете колл-центра указан телефонный номер 8-916- 632-48-92 (т.1 л.д.186) принадлежащий истцу (содержится в Договоре от 20.04.2018 г.).

Колл-центр интегрирован с транспортной компанией ООО "СДЭК МЛ" и системой учета заказов RetailCRM (ООО "РитейлДрайвер") (т.1 л.д.187-190).

С 20.04.2018 г. (с момента продажи интернет-магазина) истцом было обработано - 7 718 заказов (т.1 л.д. 192).

Согласно ч.2 ст.64 АПК РФ в качестве доказательств помимо всего прочего допускаются объяснения лиц, участвующих в деле.

В соответствии с п.4.2.14. Договора от 20.04.2018 г. Продавец оказывает Покупателю услуги по проведению переговоров с уполномоченными представителем ресурса www.cdek.ru с последующим заключением договора на оказание услуг.

ООО "СДЭК МЛ" (транспортная компания) в ответ на адвокатский запрос N 93 от 14.02.2019 г. (т.1 л.д.170-171) письмом N 1 от 25.02.2019 г. (т.1 л.д.169) подтвердило заключение Договора N ИМ42942969265 от 01.05.2018 г. с ИП Жаренковой Ч.М.

Компания ООО "СДЭК МЛ" была интегрирована с колл-центромCallCPA (ООО "АИС") (т.1 л.д. 187: 189-190) и системой учета заказов RetailCRM (ООО "РитейлДрайвер") (т.1 л.д.189).

ООО "РитейлДрайвер" (система учета заказов RetailCRM) в ответ на Адвокатский запрос N 90 от 12.02.2019 г. (т.1 л.д.173-174) предоставило справку N 1 от 25.02.2019 г. (т.1 л.д. 172) смысл которой сводится к тому, что аккаунт Пользователя с личным кабинетом parfume777.retailcrm.ru был активен с 21.03.2018 г. по 08.12.2018 г.

При этом личный кабинет Истца (parfume777.retailcrm.ru) в системе RetailCRM (ООО "РитейлДрайвер") одновременно является адресом интеграции с колл-центром CallCPA ООО "АИС") (т.1 л.д.188).

Кроме того, согласно сведениям REG.RU (ООО "Регистратор доменных имен РЕГ.РУ"), приведенным на сайте компании, хостинг сайтов (в числе которых www.parfume777.ru и www.parfume777.com) оплачивается ежемесячно (т.1 л.д. 160-162).

Материалами дела подтверждено, что работа магазина была активной в плоть до 08 декабря 2018 г. (т.1 л.д.172), следовательно, оплата хостинга производилась Истцом ежемесячно после приобретения им спорного бизнеса (20.04.2018 г.), в ином случае работа интернет-магазина была бы прекращена ранее 08 декабря 2018 г.

В материалы дела истцом представлена претензия (т.1 л.д.37-38), которая по утверждению последнего направлялась в адрес ответчика 08.11.2018 г., то есть фактически за один месяц до прекращения работы интернет-магазина Parfume777 (т.е. 08.12.2018 г. (т.1 л.д.172)).

Таким образом, всем доводам, содержащимся в апелляционной жалобе, суд первой инстанции дал надлежащую правовую оценку при разрешении спора по существу заявленных исковых требований в соответствии с положениями статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, оценив все доказательства по своему внутреннему убеждению и с позиций их относимости, допустимости, достоверности, достаточности и взаимной связи в их совокупности.

В этой связи суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о надлежащим исполнением ответчиком своих обязательств по договору, учитывая, что представленными материалами дела подтверждается, что интернет-магазин и все его элементы беспрепятственно и эффективно функционировали после покупки истцом и в его интересах, претензия носила формальный характер и была направлена через значительный промежуток времени, при этом конкретных претензий истца не содержала, а действия истца противоречат его предшествующему, ожидаемому поведению, и являются непоследовательными.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции по примененным нормам материального права, судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, принято законное и обоснованное решение, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения Арбитражного суда города Москвы.

Суд апелляционной инстанции считает, что доводы апелляционной жалобы направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, основанных на надлежащим образом проверенных и оцененных судом обстоятельствах и доказательствах по делу, и не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность решения Арбитражного суда города Москвы.

При таких обстоятельствах оснований для отмены судебного акта первой инстанции не усматривается.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для отмены решения, апелляционным судом не установлено.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьёй 271,пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23.04.2019 года по делу N А40- 290121/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Н. Янина

Судьи

М.Е. Верстова Е.А. Ким