Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 июля 2019 г. N 13АП-14538/19

г. Санкт-Петербург

19 июля 2019 г.

Дело N А42-10782/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 июля 2019 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Семеновой А.Б.

судей Протас Н.И., Фуркало О.В.

при ведении протокола судебного заседания: Хариной И.С.

при участии:

от заявителя: Масленко М.С. по доверенности от 26.12.2018, Парамонов В.Б. по доверенности от 10.01.2019

от заинтересованного лица: Лимонов Д.О. по доверенности от 28.06.2019

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-14538/2019) ООО "Гармония Про" на решение Арбитражного суда Мурманской области от 16.04.2019 по делу N А42-10782/2018 (судья Зыкина Е.А.), принятое

по заявлению ИФНС России по г. Мурманску

к ООО "Гармония Про"

о привлечении к административной ответственности

установил:

Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Мурманску (адрес: 183038, улица Комсомольская, дом 4, город Мурманск, ОГРН 1045100223850; далее - заявитель, Инспекция) обратилась в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Гармония ПРО" (адрес: (183025, проезд Капитана Тарана, дом 25, офис 514, ОГРН 1025100856307; далее - ответчик, Общество, ООО "Гармония Про") к административной ответственности по части 5 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением от 16.04.2019 суд первой инстанции привлек ООО "Гармония Про" к административной ответственности, предусмотренной частью 5 статьи 14.27 КоАП РФ с назначением ему наказания в виде штрафа в размере 30 000 руб.

Не согласившись с решением суда, ООО "Гармония Про" обратилось в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда, принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представитель ООО "Гармония Про" поддержал доводы апелляционной жалобы, представители Инспекции возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по мотивам, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как установлено материалами дела, 31.10.2018 сотрудниками ИФНС по г. Мурманску осуществлена проверка соблюдения требований Федерального закона Российской Федерации от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации" (далее по тексту - Федеральный закон от 22.05.2003 N 54-ФЗ) в киоске по продаже лотерейных билетов "Столото", расположенном по адресу: г. Мурманск, ул. Полярные Зори, д.62, торговый центр "Алина", первый этаж, деятельность в котором осуществляет ООО "Гармония Про".

Согласно информационного ресурса ФНС России "контрольно-кассовая техника" АИС Налог-3, за ООО "Гармония Про" ККТ не зарегистрирована. ООО "Гармония Про" применяет упрощенную систему налогообложения.

В соответствии с п. 2 ст. 7 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ в рамках проверки произведена контрольная закупка и установлен факт продажи двух лотерейных билетов (N билета 126417883004 N тиража 1264 (русское лото) и N билета 999921153965 (русское лото)) по цене 150 руб. на общую сумму 300 руб. В момент расчета наличными денежными средствами в сумме 300 рублей за продажу билетов чек с ККТ не выдавался. Расчет за продажу производился продавцом киоска. При оплате выданы два лотерейных билета.

Согласно данным, отраженным в акте проверки от 31.10.2018 N 12356, сумма выручки составила 8625 руб., в том числе по платежным картам 350 руб. фактическое наличие денег на момент проверки составило 8275 руб.

В ходе проверки соблюдения законодательства о применении ККТ визуально было установлено, что в здании находятся детские учреждения, в результате чего 31.10.2018 был проведен осмотр здания и помещений расположенных по адресу: 183025, Мурманская область, г. Мурманск, ул. Полярные Зори, д. 62.

31.10.2018 составлен протокол осмотра в торговом центре "Алина" киоска по продаже лотерейных билетов "Столото" по адресу: 183025, Мурманская область, Мурманск, ул. Полярные Зори, д. 62, с соблюдением требований ст. 27.8 КоАП РФ.

В ходе осмотра было установлено следующее. Киоск по продаже лотерейных билетов, находится на первом этаже слева от центрального входа. На момент осмотра в киоске по продаже лотерейных билетов "Столото", ООО "Гармония Про", осуществляла деятельность в сфере возникающий в области организации и проведения лотерей - реализовывались лотерейные билеты.

На этаже ЗА здания, расположена детская игровая комната "Сказочный лес". В детской игровой комнате осуществляется деятельность по присмотру за детьми сотрудником игровой комнаты за денежное вознаграждение, а также проходят детские праздники (дни рождения и т.п.). Также на этаже ЗА находится спортивный клуб, где проводятся тренировки детей в детских группах по самообороне. На этаже 4А, в офисе 318 располагается студия английского языка для детей "Green Wood", в которой производится деятельность по предоставлению репетиторских услуг. На этаже 4Б располагается детский развивающий центр "Игрумка", в котором проводится обучение английским языком дошкольников.

Результаты проверки оформлены соответствующим актом N 12356 от 31.10.2018. 14.11.2018 в отношении ООО "Гармония Про" составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 5 статьи 14.27 КоАП РФ.

На основании статьи 23.1 КоАП РФ Инспекция обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности в соответствии с указанной квалификацией.

Суд первой инстанции, привлекая Общество к административной ответственности и избирая меру наказания в виде штрафа, правомерно руководствовался следующим.

Частью 5 статьи 14.27 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение требований к местам распространения лотерейных билетов или электронных лотерейных билетов либо установки лотерейных терминалов, что влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до тридцати тысяч рублей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12.2 Закона N 138-ФЗ лотерейные билеты, электронные лотерейные билеты не могут распространяться, а лотерейные терминалы не могут устанавливаться: 1) в зданиях, сооружениях, в которых расположены детские, образовательные и медицинские организации.

Как установлено материалами дела, ООО "Гармония Про" арендует помещение, расположенное по адресу: Мурманск, ул. Полярные Зори, д. 62, на основании договора субаренды от 01 апреля 2018 года для осуществления деятельности по реализации лотерейных билетов (п.п. 1.1. Договора субаренды).

Договором на распространение лотерейных билетов и выплату выигрышей N 4/Б от 01 ноября 2017 года Общество приняло на себя обязательство за вознаграждение совершать действия по реализации в своей торговой сети лотерейных билетов и выплате выигрышей неопределенному кругу третьих лиц.

Одновременно, согласно представленным в материалы дела договорам субаренды в одном здании с киоском по распространению лотерейных билетов по адресу: Мурманск, ул. Полярные Зори, д. 62 располагаются: ИП Балабась Н.В. (ИНН 519052191842), оказывающий услуги по присмотру за детьми младше 18 лет, в детской игровой комнате "Сказочный лес"; ИП Щербак Е.Н. (ИНН 519053893940), оказывающий услуги по изучению детьми младше 18 лет, иностранных языков в детской студии иностранных языков "Greenwood"; ООО "Мир детства" (ИНН 5190029484), оказывающее услуги по развитию детей младше 18 лет, в информационно консультационном центре по развитию и воспитанию детей "Игрумка" ИП Давудов Р.Ф. (ИНН 519052186176), оказывающий услуги по физическому развитию детей младше 18 лет в спортивном клубе.

Как обоснованно указал суд первой инстанции, несмотря на то, что определение понятия детских учреждений законодательно не закреплено, учитывая положения пункта 1 статьи 54 Семейного кодекса Российской Федерации, согласно которому ребенком признается лицо, не достигшее возраста 18 лет (совершеннолетия), таковыми будут являться любые учреждения (организации), независимо от организационно-правовой формы, деятельность которых направлена на взаимодействие с детьми во всех сферах.

Учитывая изложенное, доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению апелляционным судом как несостоятельные.

При таких обстоятельствах Обществом в нарушение требований пункта 1 статьи 12.2 Закона N 138-ФЗ распространялись лотерейные билеты в здании, в котором расположены детские организации.

Доказательства невозможности соблюдения Обществом требований законодательства в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые оно не могло предвидеть и предотвратить, равно как и доказательства принятия Обществом необходимых и своевременных мер, направленных на недопущение правонарушения при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась, в материалы дела не представлены, что свидетельствуют о наличии вины Общества во вменяемом правонарушении применительно к части 2 статьи 2.1 КоАП РФ.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии в действиях Общества состава вмененного ему правонарушения.

Суд апелляционной инстанции, оценив характер совершенного Обществом правонарушения и степень его общественной опасности, исходя из конкретных обстоятельств дела, принимая во внимание отсутствие исключительных обстоятельств совершения Обществом правонарушений, не усматривает оснований для применения статьи 2.9 КоАП РФ и признания совершенного Обществом правонарушения малозначительным.

Суд также не установил нарушения процедуры привлечения Общества к административной ответственности. Оспариваемое решение вынесено в пределах установленного статьей 4.5 КоАП РФ срока давности привлечения административной ответственности, наказание назначено в пределах санкции части 5 статьи 14.17 КоАП РФ.

Доводы апелляционной жалобы отклоняются апелляционным судом, как несостоятельные, необоснованные и не опровергающие правомерные выводы суда первой инстанции, изложенные в обжалуемом решении.

Принимая во внимание, что судом правильно установлены обстоятельства дела, в соответствии со статьей 71 АПК РФ исследованы и оценены имеющиеся в деле доказательства, применены нормы материального права, подлежащие применению в данном споре, и нормы процессуального права при рассмотрении дела не нарушены, обжалуемое решение суда является законным и обоснованным и отмене не подлежит.

Излишне уплаченная государственная пошлина по апелляционной жалобе в размере 1500 руб. подлежит возврату из федерального бюджета на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Мурманской области от 16 апреля 2019 года по делу N А42-10782/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Гармония Про" - без удовлетворения.

Возвратить из федерального бюджета обществу с ограниченной ответственностью "Гармония Про" излишне уплаченную государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 1500 руб.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

А.Б. Семенова

Судьи

Н.И. Протас О.В. Фуркало