Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2019 г. N 08АП-8040/19

город Омск

29 июля 2019 г.

Дело N А46-10739/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 июля 2019 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей Брежневой О.Ю., Смольниковой М.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Бойченко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8040/2019) Омского фонда поддержки регионального сотрудничества и развития на определение Арбитражного суда Омской области от 28 мая 2019 года по делу N А46-10739/2017 (судья Н.А. Макарова) вынесенное по результатам рассмотрения заявления непубличного акционерного общества "Де Хёс" Владимирской области (ИНН 3328430306, ОГРН 1043302001280) к Омскому фонду поддержки регионального сотрудничества и развития (ИНН 5503068893, ОГРН 1025500001317) о признании недействительной сделки должника общества с ограниченной ответственностью Торгово-Закупочная Компания "Синергия" города Омска (ИНН 5503249314, ОГРН 1145543014396) в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью Торгово-Закупочная Компания "Синергия",

при участии в судебном заседании представителей:

Омского фонда поддержки регионального сотрудничества и развития Романова Д.В. по (доверенности от 20.05.2019, сроком действия один год); Сычихина А.В. (по доверенности от 06.05.2019 сроком действия один год);

установил:

решением Арбитражного суда Омской области от 21.03.2018 (резолютивная часть решения объявлена 15.03.2018) ООО ТЗК "Синергия" признано несостоятельным (банкротом), в отношении Общества открыта процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев (до 15.09.2018), исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на временного управляющего Кольчурина Дениса Валентиновича. Опубликование сообщения об открытии в отношении ООО ТЗК "Синергия" процедуры конкурсного производства состоялось в официальном печатном издании - газете "Коммерсантъ" N 50 от 24.03.2018.

Определением Арбитражного суда Омской области от 13.09.2018 (резолютивная часть объявлена 11.09.2018) конкурсным управляющим должника утвержден Вайсберг Александр Петрович.

Определением Арбитражного суда Омской области от 28.03.2019 (резолютивная часть) арбитражный управляющий Вайсберг А.П. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО ТЗК "Синергия".

Определением Арбитражного суда Омской области от 23.04.2019 (резолютивная часть) конкурсным управляющим ООО ТЗК "Синергия" утверждена Литвин Екатерина Николаевна.

21.03.2019 непубличное акционерное общество "Де Хёс" (далее - НПАО "Де Хёс", заявитель, кредитор) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Омскому фонду поддержки регионального сотрудничества и развития (далее - Омский ФПРСР, Фонд, ответчик) о признании недействительными платежей, совершенных в период с 11.09.2015 по 12.09.2016 с расчетного счета ООО ТЗК "Синергия" в пользу Фонда в общем размере 2 200 000 руб. и применении последствий недействительности сделки в виде возврата указанной суммы в конкурсную массу должника.

Определением Арбитражного суда Омской области от 28.05.2019 по делу N А46-10739/2017 (далее - обжалуемое определение):

- заявление НПАО "Де Хёс" Владимирской области удовлетворено;

- признана недействительной сделка - платежи по перечислению ООО ТЗК "Синергия" города Омска на счет Омского ФПРСР денежных средств в общей сумме 2 200 000 руб. в период с 11.09.2015 по 12.09.2016;

- применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с Омского ФПРСР в конкурсную массу ООО ТЗК "Синергия" города Омска 2 200 000 руб. в виде взыскания с Омского ФПРСР в пользу НПАО "Де Хёс" Владимирской области 6 000 руб. расходов по оплате государственной пошлины.

Удовлетворяя заявленные НПАО "Де Хёс" требования, суд первой инстанции посчитал, что совершение добровольных пожертвований нарушает права должника и его кредиторов, поскольку спорные платежи осуществлены в пользу заинтересованного лица при наличии признаков неплатежеспособности должника; признал спорные перечисления недействительными на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Не соглашаясь с вынесенным определением, с апелляционной жалобой обратился Омский ФПРСР, просил обжалуемое определение отменить, отказать в удовлетворении заявленных НПАО "Де Хёс" требований; взыскать с НПАО "Де Хёс" 3 000 руб. расходов на уплату государственной пошлины.

В обоснование жалобы её податель указал, что НПАО "Де Хёс" не доказана совокупность обстоятельств, предусмотренных пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, для признания спорных платежей недействительными:

- податель жалобы утверждает, что на момент совершения пожертвований у должника отсутствовали признаки неплатежеспособности, как следует из заявления конкурсного управляющего, задолженность перед отдельными кредиторами погашалась вплоть до 2018 года, а само по себе наличие неисполненных обязательств перед отдельными кредиторами не свидетельствует однозначно о наличии у должника признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества, в период принятия пожертвований в отношении должника не было возбужденных исполнительных производств.

Само по себе пожертвование на осуществление уставной деятельности Фонда подтверждает платежеспособность жертвователя.

В соответствии с данными финансового анализа должника по состоянию на 31.12.2015 активы ООО ТЗК "Синергия" имели удовлетворительные показатели. По сравнению с 2014 годом чистая прибыль должника возросла на 3975 %;

- Фонд не был осведомлен о наличии признаков неплатежеспособности должника, так, в соответствии с выпиской из базы данных исполнительных производств ФССП, исполнительные производства в отношении должника были возбуждены в период с 22.03.2017, то есть спустя семь месяцев с момента совершения спорных пожертвований.

У Фонда отсутствовали данные о наличии к должнику претензий, связанных с невыполнением обязательств, вытекающих из договорных отношений с контрагентами; счета должника не были заблокированы.

Регулярное отслеживание картотеки арбитражных дел в отношении контрагентов не может быть признано необходимой и разумной мерой проявления заботливости и осмотрительности со стороны фонда при отсутствии публикации о несостоятельности контрагента и объективных данных о его финансовом состоянии;

- Фонд не является заинтересованным по отношению к должнику лицом;

По состоянию на момент совершения сделок учредителем ООО ТЗК "Синергия" являлся Дегтярев Владимир Геннадьевич, директором ООО ТЗК "Синергия" в период с 30.03.2015 по 12.10.2015 являлся Степаненко Алексей Николаевич, а также в период с 13.10.2015 по 09.08.2016 - Шелестов Ю.Г. Данные обстоятельства усматриваются из сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ в отношении ООО ТЗК "Синергия" N ЮЭ9965-19-53520864.

В период с сентября 2015 года по сентябрь 2016 года Головачев С.А. не был участником ООО ТЗК "Синергия", поскольку его участие в ООО ТЗК "Синергия" было прекращено 11.12.2014.

В соответствии со справкой, полученной из Омского регионального отделения Всероссийской политической партии "Единая Россия" от 19.04.2019 года N РИК/1-108, Головачев С.А. в качестве члена Партии не зарегистрирован, заявление о вступлении в члены Партии в Омское региональное отделение Партии "Единая Россия" не поступало.

В период с 11.09.2015 года по 31.09.2016 года Фонд направлял в адрес должника предложение, которое являлось публичной офертой в соответствии с пунктом 2 статьи 437 Гражданского Кодекса РФ. Акцептом данной оферты является осуществление должником банковского перечисления денежных средств на расчетный счет Фонда. Акцепт предложения Жертвователем означает, что последний ознакомился и согласен с условиями договора о добровольном пожертвовании с Фондом.

В соответствии с Уставом Фонда утвержденным 01.02.2016 Общим собранием Фонда, Фонд создан с целью формирования имущества на основе добровольных взносов и иных не запрещенных законом поступлений и использования данного имущества на поддержку социальных, экономических, культурных и политических инициатив, программ, проектов и мероприятий. Средства, поступившие на счет Фонда от ООО ТЗК "Синергия" являются добровольным пожертвованием и были в полном объеме использованы на реализацию уставной деятельности Фонда.

Уставом Фонда не предусмотрен такой вид деятельности как финансирование избирательных кампаний политических партий или кандидатов на выборах в представительные органы различных уровней и финансирование избирательных фондов не производилось, что подтверждается выпиской операций по лицевому счету Фонда в период с 11.09.2015 по 31.09.2016.

Согласно справке N 03-02-06/241 от 22.04.2019 избирательная комиссия Омской области сведениями о поступлении каких-либо денежных средств на специальный избирательный счет Регионального отделения Всероссийской политической партии "ЕДИНАЯ РОССИЯ" за время проведения избирательной кампании по выборам депутатов Законодательного Собрания Омской области 18.09.2016 от Фонда, не располагает.

К апелляционной жалобе приложены: копия финансового анализа ООО ТЗК "Синергия" за 2015 год подготовленная веб-сервисом "Контур-эксперт"; копия финансового анализа ООО ТЗК "Синергия" за 2016 год подготовленная веб-сервисом "Контур-эксперт"; копия бухгалтерского баланса от 04.06.2019; копия договора пожертвования "Неженскому геронтологическому центру" от 28.10.2015; копия платежного поручения N 91 от 28.10.2015 ХК "Авангард"; копия договора N 1 от 19.04.2016 - доставка Постамента с подиумом и вазон в г. Гулькевичи, включая изготовление мемориальной стены; копия договора пожертвования N 1 Омскому кадетскому военному корпусу от 12.05.2016; копия договора N 1406/2016 о совместной организации культурно-массового мероприятия "V Международный театральный фестиваль "АКАДЕМИЯ"; копия договора N 11 от 25.07.2016 об организации и проведении фестивальной площадки для участников молодежного военно-исторического фестиваля "Сибирское Царство"; копия договора N 5 от 25.07.2016 о подготовке площадок для установки бюстов, доставке, установке и торжественному открытию бюстов Ермака и Королева С.П.; копия договора поставки N226 от 01.09.2016 - поставка постамента с подиумом, бюст Мусы Джалиля; копия договора N 5 от 01.09.2016 - доставка и установка бюста Мусы Джалиля в с. Уленкуль Большереченского района Омской области.

В отзыве от 05.07.2019 на апелляционную жалобу НПАО "Де Хёс" просило обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 15.07.2019 представитель Фонда просил обжалуемое определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель ООО ТЗК "Синергия" в лице конкурсного управляющего Литвин Е.Н. просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Судом объявлялся перерыв в судебном заседании до 17.07.2019 с целью предоставления возможности ознакомления с материалами дела лицам, участвующим в споре, с учетом поступивших дополнений.

16.07.2019 заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств: копия письма N 10 от 12.04.2016 в ООО ТЗК "Синергия"; копия выписки операций по лицевому счету с ПАО "МРСК СИБИРИ"; копия платежного поручения N 21825 от 16.09.2015 года о перечислении денежных средств от ПАО "МРСК СИБИРИ"; копия письма N б/н от 22.07.2016 в ООО "Агро-промышленная компания "Титан""; Копия платежного поручения N 642 от 15.09.2016 года о перечислении денежных средств от ООО "Агро-промышленная компания "Титан"; копия письма N 0\1\16 от 14.09.2016 в Фонд поддержки будущих поколений; копия платежного поручения N 63 от 14.09.2016 о перечислении денежных средств от Фонда поддержки будущих поколений; копия письма N 33 от 22.07.2016 в ООО "Омсктехуглерод"; копия платежного поручения N 7779 от 26.07.2016 о перечислении денежных средств от ООО "Омсктехуглерод"; копия платежного поручения N 7877 от 28.07.2016 о перечислении денежных средств от ООО "Омсктехуглерод"; копия письма N по\2016 от 18.07.2016 в ООО "Сибирская база"; копия платежного поручения N 628 от 19.07.2016 года о перечислении денежных средств от ООО "Сибирская база"; копия письма N б/н от 23.07.2016 в ООО "ТВЦ "Каскад"; копия платежного поручения N 316 от 15.08.2016 о перечислении денежных средств от ООО "ТВЦ "Каскад"; копия письма N б/н от 03.08.2016 в ЗАО "ТЦ "Континент"; копия платежного поручения N 1554 от 26.08.2016 о перечислении денежных средств от ЗАО "ТЦ "Континент"; копия устава Омского ФПРСР; копия запроса о членстве в Партии "Единая Россия" Головачева С.А.; копия ответа о членстве в Партии "Единая Россия" Головачева С.А.

16.07.2019 конкурсным управляющим должником в материалы дела представлены дополнительные документы: копия решения Центрального районного суда г. Омска от 17.05.2018 по делу N 2-41/2018; реестр требований кредиторов должника; копии писем.

В судебном заседании, продолженном после объявления перерыва 17.07.2019, представитель Фонда просил обжалуемое определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель ООО ТЗК "Синергия" в лице конкурсного управляющего Литвин Е.Н. просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Судом объявлялся перерыв в судебном заседании до 22.07.2019 для дополнительного ознакомления с ходатайствами, пояснениями и документами.

В судебном заседании, продолженном после объявления перерыва 22.07.2019, представитель Фонда просил обжалуемое определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить

Иные лица, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Судом апелляционной инстанции приобщены к материалам дела представленные сторонами обособленного спора дополнительные документы на основании части 2 статьи 268 АПК РФ в целях всестороннего рассмотрения спора.

Повторно исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции установил основания для отмены обжалуемого определения.

Как установлено судом, за период с 11.09.2015 по 12.09.2016 ООО ТЗК "Синергия" перечислило Омскому ФПРСР денежные средства в общей сумме 2 200 000 руб. с формулировкой назначения платежа "Добровольное пожертвование".

В соответствии с пунктом 1 статьи 582 ГК РФ пожертвованием признается дарение вещи или права в общеполезных целях. Пожертвования могут делаться гражданам, медицинским, образовательным организациям, организациям социального обслуживания и другим аналогичным организациям, благотворительным и научным организациям, фондам, музеям и другим учреждениям культуры, общественным и религиозным организациям, иным некоммерческим организациям в соответствии с законом, а также государству и другим субъектам гражданского права, указанным в статье 124 названного Кодекса.

Полагая, что указанные перечисления являются недействительными сделками и ссылаясь на статьи 61.1, 61.2, 61.6, 61.9 Закона о банкротстве, НПАО "Де Хёс" обратилось в суд заявлением о признании спорных перечислений недействительными.

Наличие права кредитора на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании сделок должника недействительными подтверждено материалами дела (требования кредитора составляют более 10 % от общего размера кредиторской задолженности, включенной в реестр требований кредиторов) и не оспаривается лицами, участвующими в деле.

В соответствии с пунктом 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Постановление N 63) под сделками, которые могут оспариваться по правилам главы III.1 этого Закона, понимаются, в том числе действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.); банковские операции, в том числе списание банком денежных средств со счета клиента банка в счет погашения задолженности клиента перед банком или другими лицами (как безакцептное, так и на основании распоряжения клиента).

В соответствии с пунктом 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63), судом в случае оспаривания подозрительной сделки проверяется наличие обоих оснований, установленных как пунктом 1, так и пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка).

Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

Исходя из абзаца 6 пункта 8 Постановления N 63 сделки, в предмет которых в принципе не входит встречное исполнение (например, договор дарения) или обычно его не предусматривающие (например, договор поручительства или залога), не могут оспариваться на основании пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, но могут оспариваться на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

На основании изложенного, спорные перечисления, совершенные в форме пожертвования, в соответствии с абзацем 6 пункта 8 Постановления N 63 не могут быть оспорены по основаниям пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Как верно установлено судом первой инстанции и не оспаривается сторонами, спорные перечисления совершены в период подозрительности, предусмотренный пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве: в пределах трех лет (в период с 11.09.2015 по 12.09.2016) до возбуждения производства по делу о несостоятельности (банкротстве) должника определением Арбитражного суда Омской области от 04.08.2017.

В силу норм пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал или в результате совершения сделки стал отвечать признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии одного из следующих условий:

стоимость переданного в результате совершения сделки или нескольких взаимосвязанных сделок имущества либо принятых обязательства и (или) обязанности составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов должника, а для кредитной организации - десять и более процентов балансовой стоимости активов должника, определенной по данным бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением указанных сделки или сделок;

должник изменил свое место жительства или место нахождения без уведомления кредиторов непосредственно перед совершением сделки или после ее совершения, либо скрыл свое имущество, либо уничтожил или исказил правоустанавливающие документы, документы бухгалтерской и (или) иной отчетности или учетные документы, ведение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации, либо в результате ненадлежащего исполнения должником обязанностей по хранению и ведению бухгалтерской отчетности были уничтожены или искажены указанные документы;

после совершения сделки по передаче имущества должник продолжал осуществлять пользование и (или) владение данным имуществом либо давать указания его собственнику об определении судьбы данного имущества.

В соответствии с пунктом 5 Постановления N 63 для признания сделки недействительной по пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:

а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего Постановления).

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

Как следует из положений пункта 6 Постановления N 63, согласно абзацам второму - пятому пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если налицо одновременно два следующих условия:

а) на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества;

б) имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым - пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Установленные абзацами вторым - пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве презумпции являются опровержимыми - они применяются, если иное не доказано другой стороной сделки.

При определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абзацах тридцать третьем и тридцать четвертом статьи 2 Закона о банкротстве.

Для целей применения содержащихся в абзацах втором - пятом пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве презумпций само по себе наличие на момент совершения сделки признаков банкротства, указанных в статьях 3 и 6 Закона, не является достаточным доказательством наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Судом первой инстанции верно установлено наличие признаков неплатежеспособности должника в момент совершения спорных перечислений, что подтверждено представленным в материалы обособленного спора отчетом конкурсного управляющего о результатах проведения процедуры конкурсного производства; материалами обособленных споров по включению требований кредиторов в реестр требований кредиторов должника

В период совершения сделок, начиная с 11.09.2015 по 12.09.2016, у должника имелась следующая непогашенная кредиторская задолженность перед:

- ООО "Сибирское зерно" (ИНН 5507070332, ОГРН 1045513002006) в размере 550 343 рублей (дата возникновения с 02.06.2015, не погашена до 22.12.2015);

- ООО "Лафид" (ИНН 5023011270, ОГРН 1105038005313) в размере 701 480 рублей (дата возникновения с 26.10.2015, не погашена до 22.11.2016);

- ООО "КОМПАНИЯ АГРОВЕТСОЮЗ" (ИНН 5031087762, ОГРН 1095031004133) в размере 1 204 476,02 рублей (дата возникновения с 02.11.2015, не погашена до 23.11.2016);

- ООО "Регион Био Сибирь" (ОГРН 1155476026023) в размере 1 447 881,61 рублей (дата возникновения с 30.11.2015, не погашена до 26.01.2017);

- ООО Комбикормовый завод "ВЕГА" (ОГРН 1125476138226, ИНН 5404468210) в размере 16 458 586,19 рублей (дата возникновения с 14.10.2015, не погашена до настоящего времени);

- ООО "ЭКОС+" (ОГРН 1105920001461; ИНН 5920034514) в размере 371 208,35 рублей (дата возникновения 01.09.2016, не погашена до 08.02.2017);

- ООО Нефтяная компания "ПармаТрейд" (ОГРН 1145958023705, ИНН 5904997821) в размере 908 642,75 рублей (дата возникновения - 05.08.2016, не погашена до 11.01.2017);

- ООО "ИННОМАКС" (ОГРН 1145958014982, ИНН 5905996683) в размере 422 559,80 рублей (дата возникновения - 24.05.2016, не погашена до настоящего времени);

- ЗАО "УРАЛБИОВЕТ" (ИНН 6660145170, ОГРН 1026604936071) в размере 1 380 362 рублей (дата возникновения - 08.07.2016, не погашена до настоящего времени); - ООО "Комус-КАМА" (ОГРН 1025900762458, ИНН 5903036913) в размере 190 959,06 рублей (дата возникновения - 30.06.2016, не погашена до 28.08.2017).

Таким образом, на дату совершения спорных сделок у должника имелись непогашенные обязательства, подлежащие удовлетворению.

Неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное - ст. 2 Закона о несостоятельности.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции отклоняет доводы подателя жалобы об отсутствии в момент совершения спорных платежей признаков неплатежеспособности должника.

Вместе с тем, вывод суда первой инстанции об осведомленности ответчика о неплатежеспособности должника ввиду его заинтересованности по отношению к ООО ТЗК "Синергия" суд апелляционной инстанции полагает ошибочным с учетом следующего.

Согласно пункту 1 статьи 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются:

лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником;

лицо, которое является аффилированным лицом должника.

Как следует из пункта 1 статьи 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также:

руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве или до даты назначения временной администрации финансовой организации (в зависимости от того, какая дата наступила ранее), либо лицо, имеющее или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия должника;

лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце втором настоящего пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 настоящей статьи;

лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц.

При этом согласно позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475, доказывание в деле о банкротстве факта общности экономических интересов допустимо не только через подтверждение аффилированности юридической (в частности, принадлежность лиц к одной группе компаний через корпоративное участие), но и фактической. Второй из названных механизмов по смыслу абзаца 26 статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" не исключает доказывания заинтересованности даже в тех случаях, когда структура корпоративного участия и управления искусственно позволяет избежать формального критерия группы лиц, однако сохраняется возможность оказывать влияние на принятие решений в сфере ведения предпринимательской деятельности.

О наличии такого рода аффилированности может свидетельствовать поведение лиц в хозяйственном обороте, в частности, заключение между собой сделок и последующее их исполнение на условиях, недоступных обычным (независимым) участникам рынка.

При представлении доказательств аффилированности должника с участником процесса (в частности, с лицом, заявившем о включении требований в реестр, либо с ответчиком по требованию о признании сделки недействительной) на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего обстоятельства. В частности, судом на такое лицо может быть возложена обязанность раскрыть разумные экономические мотивы совершения сделки либо мотивы поведения в процессе исполнения уже заключенного соглашения.

ООО "ТЗК Синергия" (ИНН 5503249314) ранее имело наименование ООО "Первый проект". Адрес места нахождения: г. Омск, ул. 28-я Северная, дом 2А, начиная с 04.04.2014 по настоящее время. Дата регистрации 04.04.2014. Уставный капитал - 20 000 рублей.

Единственный участник - АО "Группа Синергия" (ИНН 5503243672, учредитель - Дегтярев Владимир Геннадьевич с 19.06.2013 года по настоящее время), начиная с 11.12.2014 по настоящее время.

Ранее участниками были: Головачев Сергей Александрович, в период с 04.04.2014 по 11.12.2014.

Список бывших директоров:

- Афанасьев Евгений Анатольевич с 04.04.2014 по 29.03.2015;

- Степаненко Алексей Николаевич, 30.03.2015 по 12.10.2015;

- Зверев Алексей Алексеевич, с 13.10.2015 по 09.08.2016;

- Костарев Александр Сергеевич, с 10.08.2016 по 08.06.2018.

В свою очередь Головачев Сергей Александрович является мажоритарным акционером АО "Группа Синергия" (единственного участника ООО ТЗК Синергия").

Таким образом, ООО ТЗК "Синергия" является зависимым по отношению к Головачеву С.А. лицом, по следующим признакам: единственным участником ООО ТЗК "Синергия" является АО "Группа Синергия", которое в свою очередь фактически полностью контролируется мажоритарным акционером - Головачевым Сергеем Александровичем, который кроме этого был учредителем АО "Группа Синергия".

Таким образом, доказательств, опровергающих подконтрольность должника Головачеву С.А., материалы дела не содержат.

Омский фонд поддержки регионального сотрудничества и развития (ИНН 5503068893). Адрес места нахождения: Омская область, г. Омск, ул. Тарская, д. 25, начиная с 24.09.2002 по настоящее время. Дата регистрации 24.09.2002.

Предыдущее наименование - Омский региональный общественный фонд поддержки Всероссийской политической партии "Единая Россия".

Учредители:

- Межрегиональный общественный фонд поддержки Всероссийской партии "Единство и отечество" - Единая Россия;

- Рубежанский Петр Николаевич;

- Адабир Анатолий Николаевич;

- Крижанская Юлия Сергеевна;

- Добровольский Владимир Евгеньевич.

Президент фонда - Иванищев Юрий Ильич, начиная с 22.01.2018.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что Головачев Сергей Александрович является депутатом Омского законодательного собрания от партии "Единая Россия", что свидетельствует о наличии его заинтересованности по отношению к Фонду.

Из представленных в материалы дела ответов "Омское региональное отделение Всероссийской политической партии "Единая Россия" (от 19.04.2019 N РИК/2108; от 16.07.2019 N РИК /1-230) следует, что в соответствии с Уставом Всероссийской политической партии "ЕДИНАЯ РОССИЯ" прием в члены Партии осуществляется на основании личного письменного заявления вступающего. Депутат Законодательного собрания Омской области шестого созыва Головачев Сергей Александрович не являлся членом Партии в период с 11.04.2002 и по настоящее время. Заявление на вступление в члены Партии не подавал.

Как следует из статьи 23 Закона Омской области от 07.07.2003 N 455-ОЗ "О выборах депутатов Законодательного Собрания Омской области" (принят Постановлением ЗС Омской области от 17.06.2003 N 161) правом выдвижения кандидатов обладают:

1. Граждане Российской Федерации, обладающие пассивным избирательным правом на выборах депутатов Законодательного Собрания Омской области, могут быть выдвинуты кандидатами непосредственно либо в составе списка кандидатов.

Непосредственное выдвижение кандидатов может быть осуществлено путем самовыдвижения, выдвижения избирательным объединением.

Выдвижение кандидатов в составе списка кандидатов может быть осуществлено избирательным объединением.

Избирательным объединением на выборах в Законодательное Собрание Омской области является политическая партия, имеющая в соответствии с Федеральным законом от 11 июля 2001 года N 95-ФЗ "О политических партиях" право участвовать в выборах, а также региональное отделение политической партии в Омской области, имеющее в соответствии с Федеральным законом от 11 июля 2001 года N 95-ФЗ "О политических партиях" и уставом политической партии право участвовать в выборах.

Согласно пункту 5 статьи 25 Федерального закона от 11.07.2001 N 95-ФЗ "О политических партиях" при решении коллегиальным постоянно действующим органом политической партии, ее региональным отделением или иным структурным подразделением вопросов, связанных с участием в выборах депутатов законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта Российской Федерации, представительного органа муниципального образования, депутатские мандаты в которых распределяются исключительно между списками кандидатов, выдвинутыми избирательными объединениями, кандидатуры, не являющиеся членами данной либо иной политической партии, обратившиеся с предложением о включении их в соответствующий список кандидатов и поддержанные не менее чем десятью членами политической партии (при наличии в соответствующем субъекте Российской Федерации регионального отделения политической партии указанные десять членов политической партии должны состоять в данном региональном отделении), подлежат обязательному рассмотрению на заседании постоянно действующего органа политической партии, конференции или общем собрании ее регионального отделения или иного структурного подразделения наравне с иными кандидатурами, которые предлагаются к включению в соответствующий список кандидатов.

Из изложенного следует, что Головачев С.А., не будучи членом Всероссийской политической партии "ЕДИНАЯ РОССИЯ", был выдвинут кандидатом в депутаты данным избирательным объединением.

Указание на официальном сайте Законодательного Собрания Омской области (http://www.omsk-parlament.ru) информации о Головачеве С.А., а именно: "В 2016 году избран депутатом Законодательного Собрания Омской области шестого созыва от Омского регионального отделения Всероссийской политической партии "Единая Россия"_", не свидетельствует о членстве Головачева С.А. в составе указанной партии.

Таким образом, заинтересованность Головачева С.А. по отношению к Омскому региональному отделению Всероссийской политической партии "Единая Россия" достаточными доказательствами не подтверждена.

При этом даже если и предположить такую заинтересованность, то необходимо отметить следующее.

Как следует из Устава Фонда, утвержденного Общим собранием его членов 01.02.2016, Фонд является унитарной некоммерческой организацией, не имеющей членства и учрежденной на основе добровольных имущественных взносов для достижения целей, указанных в настоящем уставе (пункт 1.1. Устава).

Согласно пункту 1.2. Фонд осуществляет свою деятельность в соответствии с Конституцией Российской Федерации, Гражданским Кодексом Российской Федерации, Федеральным Законом "О некоммерческих организациях"_

Наличие какого-либо коммерческого интереса Фонда (учитывая его статус унитарной некоммерческой организации) по отношению к партии применительно к положениям статьи 19 Закона о банкротстве, Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции", Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" не подтверждено.

На момент совершения спорных пожертвований в пользу Фонда по не опровергнутому утверждению ответчика в отношении должника не было возбуждено исполнительных производств; согласно выписке из базы исполнительных производств, исполнительные производства в отношении должника возбуждены в период, начиная с 22.03.2017.

Каких-либо иных оснований предполагать осведомленность Фонда о наличии признаков неплатежеспособности должника материалы дела не содержат.

Согласно пункту 2 статьи 432 ГК РФ договор пожертвования заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

В период с 11.09.2015 по 31.09.2016 Фонд направлял предложение, которое являлось публичной офертой в соответствии с пунктом 2 статьи 437 ГК РФ. Акцептом данной оферты является осуществление Жертвователем банковского перечисления денежных средств на расчетный счет Фонда. Акцепт предложения Жертвователем означает, что последний ознакомился и согласен со следующими условиями Договора о добровольном пожертвовании с Фондом:

1) Жертвователь на основании статьи 582 Гражданского Кодекса РФ перечисляет в пользу Фонда безвозмездно в качестве добровольного пожертвования денежные средства, а Фонд обязуется использовать полученные от Жертвователя денежные средства на собственные уставные цели.

2) Полученные Фондом денежные средства в соответствии с заключенным между сторонами договором, не возвращаются.

3) Жертвователь самостоятельно определяет размер суммы своего добровольного пожертвования и перечисляет его в безналичном порядке на расчетный счет Фонда на условиях заключенного договора.

Средства, поступившие на счет Фонда от ООО ТЗК "Синергия" являются добровольным пожертвованием и были в полном объеме использованы на реализацию уставной деятельности Фонда:

- перечисление пожертвования в Геронтологический центр г. Нежинска (АСУСО "Нежинский ГЦ" от 28.10.2015 г. (платежное поручение N 90 от 28.10.2015 в сумме 70 000 руб.);

- перечисление пожертвования согласно письму N 732 от 26.10.2016 в НП "Спортивный клуб "Авангард";

- заключен договор N 1 от 19.04.2016 - доставка постамента с подиумом и вазон в г. Гулькевичи, включая изготовление мемориальной стены (сумма 300 000 руб.) и договор пожертвования Омскому кадетскому военному корпусу от 12.05.2016. Открыт комплекс воинской славы в Омском кадетском корпусе, ключевым элементом является бюст военачальника В.Ф. Маргелова;

- заключен договор N 1406/2016 о совместной организации культурно-массового мероприятия "V Международный театральный фестиваль "АКАДЕМИЯ";

- заключен договор N 11 от 25.07.2016 на организацию и проведение фестивальной площадки для участников молодежного военно-исторического фестиваля "Сибирское Царство" (сумма 1 300 000 руб.);

- заключен договор N 5 от 25.07.2016 в целях подготовки площадок для установки, доставке, и торжественному открытию бюстов Ермака и Королева СП. (1 750 000 руб.);

- заключен договор поставки N 226 от 01.09.2016 Постамента с подиумом (150 000 руб.) - Бюст Мусы Джалиля;

- заключен договор N 5 от 01.09.2016, предметом которого является доставка и установка бюста Мусы Джалиля в с. Уленкуль Большереченского района Омской области. (340 000 руб.)

- проведена выставка рисунков "Омск: 300 лет как один день";

- финансирование и организация детского военно-исторического лагеря "Знамя Ермака" под эгидой Российского Военно-исторического общества и другие мероприятия.

Уставом Фонда также не предусмотрен такой вид деятельности как финансирование избирательных кампаний политических партий или кандидатов на выборах в представительные органы различных уровней и финансирование избирательных фондов не производилось, что подтверждается выпиской операций по лицевому счету Фонда в период с 11.09.2015 по 31.09.2016.

Следует отметить, что согласно справке N 03-02-06/241 от 22.04.2019 Избирательная комиссия Омской области сведениями о поступлении каких-либо денежных средств на специальный избирательный счет Регионального отделения Всероссийской политической партии "ЕДИНАЯ РОССИЯ" за время проведения избирательной кампании по выборам депутатов Законодательного Собрания Омской области 18.09.2016 от Фонда, не располагает.

Изложенное опровергает доводы НПАО "Де Хёс" о расходовании денежных средств, полученных от должника в качестве пожертвования, на нужды Регионального отделения Всероссийской политической партии "ЕДИНАЯ РОССИЯ".

При этом также заслуживает внимания тот факт, что то же самое обращение Фонда о предоставлении пожертвований на обозначенные социальные, культурные цели, воспринято и иными юридическими лицами, в частности: ПАО МРСК "Сибири" в размере 2 000 000 руб. по платежному поручению N 21825 от 16.09.2015; ООО ТВЦ "Каскад" в размере 210 000 руб. по платежному поручению от 15.08.2016; ООО "Аграрно-промышленная компания "Титан" в размере 150 000 руб. по платежному поручению N 642 от 15.09.2016 (и иные) также осуществляли пожертвования в пользу Фонда.

Учитывая, что для Фонда принятие пожертвований является обычной деятельностью, оснований констатировать в рассматриваемом случае злоупотребление правом со стороны ответчика не имеется.

Таким образом, в отсутствие осведомленности Фонда о наличии признаков неплатежеспособности должника, основания для признания спорных перечислений (пожертвований) недействительными в порядке применения положений пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве у суда первой инстанции не имелось.

В удовлетворении заявления НПАО "Де Хёс" об оспаривании сделок в рассматриваемом споре надлежит отказать.

С учетом изложенного, обжалуемое определение подлежит отмене в связи неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела (пункт 1 части 1 статьи 270 АПК РФ), с принятием по настоящему делу нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявленных НПАО "Де Хёс" требований.

Апелляционная жалоба подлежит удовлетворению.

В соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу удовлетворить. Определение Арбитражного суда Омской области от 28 мая 2019 года по делу N А46-10739/2017 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении заявления непубличного акционерного общества "Де Хёс" Владимирской области (ИНН 3328430306, ОГРН 1043302001280) к Омскому фонду поддержки регионального сотрудничества и развития (ИНН 5503068893, ОГРН 1025500001317) об оспаривании сделок с должником обществом с ограниченной ответственностью Торгово-Закупочная Компания "Синергия" отказать.

Взыскать с непубличного акционерного общества "Де Хёс" Владимирской области (ИНН 3328430306, ОГРН 1043302001280) в пользу Омского фонда поддержки регионального сотрудничества и развития (ИНН 5503068893, ОГРН 1025500001317) 3000 руб. судебных расходов на оплату государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Выдача исполнительных листов осуществляется судом первой инстанции после поступления дела из Восьмого арбитражного апелляционного суда.

При условии предоставления копии настоящего постановления, заверенной в установленном порядке, в суд первой инстанции взыскатель вправе подать заявление о выдаче исполнительного листа до поступления дела из Восьмого арбитражного апелляционного суда.

Председательствующий

Н.А. Шарова

Судьи

О.Ю. Брежнева М.В. Смольникова