Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2019 г. N 09АП-31770/19

г. Москва

29 июля 2019 г.

Дело N А40-247973/15

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 июля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой,

судей А.А. Комарова, Ю.Л. Головачевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.И. Кикабидзе

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу МИФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 9

на определение Арбитражного суда города Москвы от 29.04.2019

по делу N А40-247973/15, вынесенное судьей Марковым П.А.,

об удовлетворении заявления конкурсного управляющего КБ "Ренессанс" (ООО) ГК АСВ о разрешении разногласий с комитетом кредиторов КБ "Ренессанс" (ООО) в порядке ст. 60 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", утверждении предложения конкурсного управляющего КБ "Ренессанс" (ООО) ГК АСВ по списанию дебиторской задолженности КБ "Ренессанс" (ООО) в общем размере 728.979.438, 97 рублей, рассмотренные на заседании комитета кредиторов Банка в соответствии с протоколом N 30 от 01.03.2018,

при участии в судебном заседании:

от МИФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 9 - Насибулина И.К. по дов.от 24.01.2019,

от ГК АСВ в лице к/у КБ "Ренессанс" - Теренина А.И. по дов. от 13.12.2018,

от МИФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 9 - Бондарев Д.С. по дов.от 18.03.2019,

УСТАНОВИЛ:

Приказом Банка России от 14.12.2015 N ОД-3590 отозвана лицензия на осуществление банковских операций у банка.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2015 принято к производству заявление Банка России о признании банкротом ООО КБ "Ренессанс".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.02.2016 по делу N А40-247973/15-88-471 "Б" в отношении банка открыто конкурсное производство, функции конкурсного управляющего банком возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Сообщение о признании должника банкротом и утверждении конкурсного управляющего опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 38 от 05.03.2016, стр. 56.

Конкурсный управляющий ООО КБ "Ренессанс" ГК АСВ обратился в суд с заявлением о разрешении разногласий с комитетом кредиторов по протоколу заседания комитета кредиторов N 30 от 01.03.2018.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 29.04.2019 заявление конкурсного управляющего ООО КБ "Ренессанс" об урегулировании разногласий между управляющим и комитетом кредиторов удовлетворено, утверждено предложение конкурсного управляющего должника по списанию дебиторской задолженности КБ "Ренессанс" (ООО) в общем размере 728 979 438, 97 рублей, рассмотренные на заседании комитета кредиторов Банка в соответствии с протоколом N 30 от 01.03.2018.

Не согласившись с вынесенным определением, МИФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 9 обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить в обоснование указывая на нарушение судом норм материального и процессуального права.

Определением от 31.05.2019 апелляционная жалоба принята к рассмотрению.

Представитель конкурсного управляющего конкурсного управляющего КБ "Ренессанс" (ООО) - ГК АСВ в судебном заседании возражал против удовлетворения жалобы, в материалы дела представлен отзыв.

Представители налогового органа в судебном заседании настаивали на удовлетворении апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность определения, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с п. 1 ст. 189.78 Закона о банкротстве конкурсный управляющий осуществляет полномочия руководителя кредитной организации и иных органов управления кредитной организации в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены настоящим параграфом.

В силу положений статьи 189.98 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий обязан согласовать с Банком России промежуточный ликвидационный и ликвидационный балансы, составление и рассмотрение которых осуществляется согласно нормативным актам Банка России, к которым относится Положение о порядке составления промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса ликвидируемой кредитной организации для их согласования с Банком России, утвержденное Банком России 15.06.2017 N 588-П.

В соответствии с п. 2.2.6 указанного Положения Банка имущество (активы), признанное невозможным для реализации (взыскания), списывается за счет резервов на возможные потери, а в недостающей сумме - на счета по учету расходов. Одновременно со списанием имущества (активов) списываются просроченные проценты по предоставленным кредитам, депозитам и иным размещенным средствам и требования по получению процентов путем осуществления обратных записей.

Имущество (активы) кредитной организации признается невозможным для реализации (взыскания), в случае если органом, осуществляющим ликвидацию кредитной организации, предприняты и документально подтверждены необходимые и достаточные юридические и фактические действия по его розыску и реализации (взысканию), а также, в случае если проведение мероприятий по его розыску, реализации (взысканию) юридически невозможно и (или) предполагаемые расходы будут выше ожидаемого результата.

Судом первой инстанции установлено, что 01.03.2018 состоялось заседание комитета кредиторов в заочной форме со следующей повесткой дня:

1. Об утверждении скорректированной сметы текущих расходов (затрат) на проведение мероприятий конкурсного производства ООО КБ "Ренессанс" на 1 квартал 2018 года;

2. О предложении конкурсного управляющего о списании имущества, принадлежащего ООО КБ "Ренессанс".

Материалы заседания направлены членам комитета кредиторов письмом N 20-18/КУ от 12.02.2018, также комитету кредиторов направлены пояснения, изложенные в позиции Агентства N 4/4575 от 12.02.2018.

Член комитета кредиторов КБ "Ренессанс" (ООО) Макарычев Д.К. обратился к конкурсному управляющему с заявлением от 01.03.2018 N 231, в котором ходатайствовал об отложении рассмотрения вопроса повестки дня о списании имущества КБ Ренессанс" (ООО) на сумму 728.979.438,97 рублей до представления конкурсным управляющим полного комплекта документов, подтверждающих возникновение задолженности, а также обоснованности списания указанных активов, а именно документов, подтверждающих выбытие денежных средств, перечисленных Банком лицу, указанному продавцом (ВЕСТПУЛ КОММЕРСИАЛ ЛЛП), а также пояснений конкурсного управляющего и документов в отношении лица, которому перечислены денежные средства (выписки о движении денежных средств).

Судом первой инстанции установлено, что в материалах, направленных конкурсным управляющим комитету кредиторов по данному вопросу повестки дня, были представлены своевременно и в полном объеме первичные документы (сопроводительное письмо N 20-18/КУ от 12.02.2018), а также пояснения, изложенные в позиции Агентства N 4/4575 от 12.02.2018, а именно:

1. Документы, подтверждающие возникновение задолженности по ценным бумагам, а также их выбытие:

отчет депозитария N ОВ 23122015/00003 от 23.12.2015 за период с 27.11.2015 по 13.12.2015. В данном отчете указано, что на счет собственника ООО КБ "Ренессанс" SV00024 01.12.2015 и 02.12.2015 были зачислены ценные бумаги (наименование операции -депонирование, что означает организованный процесс хранения). Далее, со счета ООО КБ "Ренессанс" SV00024 данные ценные бумаги 03.12.2015 были переведены на счет SV00028 (в соответствии с соглашением о взаимозачете денежных средств по опционному договору N271115-1 от 27.11.2015 г.);

отчеты депозитария в количестве 18 штук по счету депо SV00024 по каждой позиции ценных бумаг, в том числе по депонированию и переводу на счет депо SV00028 - 18 листов;

- выписка Депозитария N DS151223-002 по счету SV00024 по состоянию на 14.12.2015 ООО КБ "Ренессанс", в которой указаны сведения о количестве ценных бумаг, учитываемых на счете (ЦБ на счете нет) - 1 лист;

2. Документы, подтверждающие перечисление денежных средств в отношении лица (АО "Интеррасчет" РАСЧЕТНАЯ НЕБАНКОВСКАЯ КРЕДИТНАЯ ОРЕАНИЗАЦИЯ - РНКО):

Выписка ООО КБ "Ренессанс" по лицевому счету N 30602810800000000010 клиента/брокера ООО ИК "Сити Капитал" за период с 01.01.2013 г. по 25.02.2016 г. По данной выписке видно, что ООО КБ "Ренессанс" перевел денежные средства в ПАО АКБ "Связь-Банк" для подкрепления брокерского счета BS00024 в размере 155 000 000, 00 рублей (01.12.2015 - 55 000 000, 00 рублей, 03.12.2015 - 40 000 000, 00 рублей, 03.12.2015 - 60 000 000, 00 рублей). Также, по данной выписке видно, что 20.01.2016 сумма в размере 154 998 000, 00 рублей со счета ПАО АКБ "Связь-Банк" по поручению ООО КБ "Ренессанс" переведена на счет ООО ИК "Сити Капитал". Остаток на счете ООО КБ "Ренессанс" в ПАО АКБ "Связь-банк" составил 2 000, 00 рублей - 1 лист;

Отчет ООО ИК "Сити Капитал" по сделкам с ценными бумагами и операциями с ними связанными за отчетный период с 01.12.2015-14.12.2015. Из данного отчета видно, что денежные средства (01.12.2015 - 01.12.2015 - 55.000.000 рублей, 03.12.2015 -40.000.000 рублей, 03.12.2015 - 60.000.000 рублей) зачислены на брокерский счет, а затем списаны, по указанию ВЕСТПУЛ КОММЕРСИАЛ ЛЛП - (Продавец фьючерсных контрактов) на основании заключенного между ВЕСТПУЛ КОММЕРСИАЛ ЛЛП и ООО КБ Ренессанс" соглашения о взаимозачете денежных средств по опционному договору N 271115-1 от 27.11.2015, лицом - АО "Интеррасчет" РАСЧЕТНАЯ НЕБАНКОВСКАЯ КРЕДИТНАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ - РНКО, а именно 100.000.000 рублей - 03.12.2015, 54.998.000 рублей - 07.12.2015 - 4 листа.

Согласно протоколу комитета кредиторов N 30 от 01.03.2018, комитет кредиторов отказал в утверждении предложения конкурсного управляющего.

Конкурсный управляющий не согласился с принятыми комитетом кредиторов решениями и обратился в арбитражный суд с заявлением, в котором просит разрешить возникшие разногласия и утвердить предложения конкурсного управляющего о списании с баланса КБ "Ренессанс" (ООО) имущества (права требования по дебиторской задолженности) общей балансовой стоимостью 728.979.438, 97 рублей

Судом первой инстанции установлено, что между ООО КБ "Ренессанс" и ВЕСТПУЛ КОММЕРСИАЛ ЛЛП заключен опционный договор N 271115-1 от 27.11.2015 и соглашение от 03.12.2015 о взаимозачете денежных средств по опционному договору, по условиям которого, Банк обязался продать ВЕСТПУЛ КОММЕРСИАЛ ЛЛП, а ВЕСТПУЛ КОММЕРСИАЛ ЛЛП обязался купить у Банка: опцион на покупку (необязательное право ВЕСТПУЛ КОММЕРСИАЛ ЛЛП в любой день до 15.12.2015 купить у Банка фьючерсный контракт на курс безналичного доллара США с корректировкой в рублях Si- 12.15). Количество выкупаемых фьючерсных контрактов: 3.561.325 штук; стоимость премии опциона за 1 лот: 430 рублей, таким образом, опционная премия составила 1.531.371.000 рублей.

Согласно условиям опционного договора, банк должен был получить премию (доход) в размере 1.531.371.040 рублей.

Однако, после заключения опционного договора в результате роста котировок пары доллар/рубль произошло резкое нарастание потенциального убытка Банка. С целью исключения рисков между банком и ВЕСТПУЛ КОММЕРСИАЛ ЛЛП 03.12.2015 между сторонами заключено соглашение о взаимозачете денежных средств по опционному договору.

По условиям соглашения от 03.12.2015 банк выкупает у ВЕСТПУЛ КОММЕРСИАЛ ЛЛП вышеуказанный опцион на то же количество фьючерсных контрактов по рыночной цене на 03.12.2015, в результате чего премия (доход) ВЕСТПУЛ КОММЕРСИАЛ ЛЛП составила 2.258.677.000 рублей (из расчета 634,22 рубля за 1 лот).

Таким образом, обязанность ВЕСТПУЛ КОММЕРСИАЛ ЛЛП как покупателя по опционному договору по оплате премии в размере 1.531.371.040 рублей прекратилась, а у Банка как у покупателя по соглашению от 03.12.2015 возникла обязанность по выплате разницы между премиями в размере 727.306.076 рублей.

По условиям соглашения от 03.12.2015 погашение данной суммы осуществлялось следующим образом:

155.000.000 рублей - путем перевода денежных средств на расчетный счет ООО ИК "СИТИ КАПИТАЛ" (6164312338), открытый в ВТБ 24 (ПАО);

572.306.073 рублей - путем передачи в пользу ВЕСТПУЛ КОММЕРСИАЛ ЛЛП принадлежащих Банку ценных бумаг на соответствующую сумму.

Оплата в пользу ВЕСТПУЛ КОММЕРСИАЛ ЛЛП денежных средств в сумме 155.000.000 рублей произведена за счет остатка на брокерском счете Банка в ООО ИК "СИТИ КАПИТАЛ, частично 03.12.2015 в сумме 100.000.000 рублей и частично 07.12.2015 в сумме 54.998.000 рублей.

При этом, на дату начала конкурсного производства - 24.02.2016, отражена задолженность в размере 728.979.438,97 рублей (сумма ценных бумаг 573.981.438,97 рублей - расчеты по брокерским операциям с ценными бумагами в размере 154.998.000 рублей).

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 2 Федеральный закон от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" действие указанного закона распространяется на коммерческие и некоммерческие организации

В силу положений пункта 5 статьи 2 Федерального закона N 402-ФЗ положения закона не применяются при создании информации, необходимой для составления экономическими субъектами отчетности, представляемой кредитной организации в соответствии с ее требованиями.

Согласно пункту 1 статьи 9 Закон о бухгалтерском учете каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 189.98 Закона о банкротстве, пунктом 3.1 Положения N 301-П промежуточный ликвидационный баланс составляется и представляется на согласование в территориальное учреждение Банка России после закрытия реестра требований кредиторов, но не позднее шести месяцев со дня открытия конкурсного производства и утверждения (назначения) органа, осуществляющего ликвидацию кредитной организации.

Реестр требований кредиторов КБ "Ренессанс" (ООО) закрыт 05.05.2016.

Согласно сведениям Центрального банка Российской Федерации о проведении ликвидационных мероприятий в кредитных организациях с отозванными лицензиями на осуществление банковских операций, размещенным на официальном сайте www.cbr.ru, промежуточный ликвидационный КБ "Ренессанс" (ООО) согласован 02.09.2016.

В соответствии с п. 2.2.7 Положения от 16.01.2007 N 301-П, списание имущества (активов) с баланса кредитной организации в порядке конкурсного производства и принудительной ликвидации осуществляется конкурсным управляющим (ликвидатором) по согласованию с собранием кредиторов и (или) комитетом кредиторов на основании документов, указанных в п.п. 2.3.6 п. 2.3 Положения, а именно: документы, подтверждающие реализацию имущества (активов) кредитной организации и основания для списания имущества (активов) по объектам балансовой стоимостью более эго миллиона рублей (извещений о проведении торгов и протоколов проведения торгов с приложением актов оценки имущества (активов) независимыми оценщиками; документы по исковой работе, включая вступившие в законную силу судебные акты об отказе в удовлетворении исковых требований, судебные акты и документы, свидетельствующие об окончании или прекращении исполнительного производства; документы, свидетельствующие о проведенной работе по розыску имущества (активов), отраженного во входящих остатках промежуточного ликвидационного баланса, и архивов кредитной организации; документы, подтверждающие отсутствие(ликвидацию) должника и (или) его имущества (активов); другие документы, служащие основанием для списания имущества (активов); протоколы заседаний комитета кредиторов, собраний кредиторов или общих' собраний учредителей участников) кредитной организации, принимавших решение о списании имущества (активов) при невозможности реализации (взыскания) и по итогам инвентаризации имущества (активов); документы, подтверждающие проведение мероприятий по возврату имущества активов), находящегося в доверительном управлении и (или) на хранении (учете) в депозитарии кредитной организации.

Имущество (активы) кредитной организации признается невозможным для реализации (взыскания) в случае, если органом, осуществляющим ликвидацию кредитной организации, предприняты и документально подтверждены необходимые и достаточные юридические и фактические действия по его розыску и реализации (взысканию), а также случае, если проведение мероприятий по его розыску, реализации (взысканию) юридически невозможно и (или) предполагаемые расходы будут выше ожидаемого результата.

Суд первой инстанции, удовлетворяя разногласия конкурсного управляющего КБ "Ренессанс" исходил из того, что конкурсным управляющим представлены достаточные доказательства, указывающие на необходимость списания спорного имущества с баланса банка, а отказ в согласовании списания задолженности при представлении всей необходимой документации затягивает процедуру конкурсного производства КБ "Ренессанс" (ООО).

Довод апеллянта о не применении Положения 579-П, апелляционным судом отклоняется, как основанный на ошибочном толковании норм права.

Принимая во внимание установленные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии правовых оснований для разрешения заявленных управляющим разногласий, поскольку самостоятельное списание конкурсным управляющим в процедуре конкурсного производства кредитных организаций не предусмотрено. Напротив закон обязывает управляющего согласовать данный вопрос с кредиторами, а в случае разногласий предоставляет право обратиться в суд за разрешением таких разногласий.

Оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции в оспариваемой части и удовлетворения апелляционной жалобы апелляционным судом не установлено.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не выявлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.04.2019 по делу N А40-247973/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу МИФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 9 - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

А.А.Комаров Ю.Л.Головачева