|
01 августа 2019 г.
|
Дело N А28-997/2019
|
Резолютивная часть постановления объявлена 30 июля 2019 года.
Полный текст постановления изготовлен 01 августа 2019 года.
Второй арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Ившиной Г.Г.,
судей Минаевой Е.В., Щелокаевой Т.А.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Новоселовой Е.В.,
при участии в судебном заседании:
представителя заявителя Пескишева И.С. по доверенности от 19.12.2018,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Ритуал"
на решение Арбитражного суда Кировской области от 10.04.2019 по делу N А28-997/2019, принятое судом в составе судьи Шмырина С.Ю.,
по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Ритуал"
(ОГРН 1034316515034, ИНН 4346018739)
к первому заместителю главы администрации города Кирова Ященко Александру Евгеньевичу,
администрации муниципального образования "Город Киров"
при участии заинтересованного лица: муниципального казенного учреждения "Городская реклама",
о признании недействительным распоряжения о демонтаже рекламных конструкций,
установил:
общество с ограниченной ответственностью "Ритуал" (далее - заявитель, ООО "Ритуал", Общество) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации (далее - АПК РФ) к первому заместителю главы администрации города Кирова Ященко Александру Евгеньевичу, администрации муниципального образования "Город Киров" (далее - Администрация) о признании недействительным распоряжения Администрации от 20.11.2018 N 480-пзр о демонтаже рекламных конструкций, расположенных на территории муниципального образования "Город Киров".
К участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечено муниципальное казенное учреждение "Городская реклама" (далее - МКУ "Городская реклама", Учреждение).
Решением Арбитражного суда Кировской области от 10.04.2019 в удовлетворении заявленного требования отказано.
Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Ритуал" обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт.
В апелляционной жалобе Общество приводит доводы о том, что для размещения спорных конструкций не требовалось получения разрешения, предусмотренного частью 9 статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе, Закон N 38-ФЗ). В связи с этим заявитель указывает, что у ответчика не имелось оснований для издания оспариваемого распоряжения от 20.11.2018. Более подробно доводы Общества со ссылками на положения действующего законодательства и конкретные обстоятельства дела приведены в апелляционной жалобе.
Администрация в отзыве на апелляционную жалобу опровергла доводы жалобы, считает решение суда законным и обоснованным и не усматривает оснований для его отмены. Дополнительно Администрация представила копию распоряжения от 20.05.2019 о расторжении трудового договора с Ященко А.Е. (приобщена к материалам дела протокольным определением от 30.07.2019).
МКУ "Городская реклама" письменный отзыв на апелляционную жалобу не направило.
Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 17.06.2019 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" 18.06.2019 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). На основании указанной статьи участвующие в деле лица надлежащим образом уведомлены о рассмотрении апелляционной жалобы.
Представитель Общества в судебном заседании суда апелляционной инстанции настаивал на удовлетворении жалобы.
Администрация и Учреждение своих представителей в судебное заседание не направили, Администрация ходатайствовала о рассмотрении дела без участия своего представителя, в соответствии со статьей 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителей указанных лиц.
Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 04.10.2018 в ходе проверки соблюдения требований законодательства о рекламе, проведенной МКУ "Городская реклама", составлен акт выездной проверки N 189. Названным актом зафиксировано, что на территории муниципального образования "Город Киров" установлены и эксплуатируются следующие рекламные конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, со следующими характеристиками: владелец рекламной конструкции: ООО "Ритуал" (ИНН 4346018739, 610046, г.Киров, ул. Московская, 72), адрес размещения: г. Киров, ул. Проезжая, у входа на Ново-Макарьевское кладбище, строение 1, на фасаде здания, тип рекламной конструкции: брандмауэрное панно, содержание информации: "ООО Ритуал". г.Киров, ул. Московская, 72. Режим работы: ПН-СБ с 8:00-14:00. Тел. 44-01-06, тел. 89195013340. Оформление мест захоронения (копка могил)"; а также рекламная конструкция со следующими характеристиками: владелец рекламной конструкции: ООО "Ритуал" (ИНН 4346018739, 610046, г.Киров, ул. Московская, 72), адрес размещения: г. Киров, ул. Проезжая, у входа на Ново-Макарьевское кладбище, строение 1, на фасаде здания, тип рекламной конструкции: брандмауэрное панно, содержание информации: "ООО Ритуал". г.Киров, ул. Московская, 72. Изготовит и установит памятники и оградки. Выполнит все виды работ по уходу за местами захоронения. Обращаться к смотрителю кладбища или по телефону: 64-82-79".
20.11.2018 в соответствии с актом выездной проверки от 04.10.2018 N 189, проведенной МКУ "Городская реклама", первым заместителем главы администрации города Кирова издано распоряжение N 480-пзр, которым ООО "Ритуал" указано на необходимость демонтажа названных выше рекламных конструкций в виде брандмауэрных панно в связи с отсутствием действующих разрешений на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Срок демонтажа - 1 месяц со дня выдачи предписания; удаление информации, размещенной на рекламных конструкциях, - в течение трех дней со дня выдачи предписания.
Письмом от 22.11.2018 N 1625 распоряжение от 20.11.2018 N 480-пзр направлено в адрес ООО "Ритуал".
Письмом от 04.12.2018 N 5/15 Общество сообщило МКУ "Городская реклама" об исполнении распоряжения от 20.11.2018 N 480-пзр с приложением подтверждающих документов.
Не согласившись с названным распоряжением Администрации, ООО "Ритуал" обратилось в Арбитражный суд Кировской области с рассматриваемым заявлением.
Суд первой инстанции посчитал, что спорные конструкции (брандмауэрные панно), размещенные на фасаде здания строения 1 у входа на Ново-Макарьевское кладбище по ул. Проезжая г.Киров, не являются вывеской, так как не содержат обязательную в силу закона для потребителей информацию; не являются информацией, имеющей целью предоставление потребителям информации о конкретных товарах (работах, услугах), месте и способах их приобретения. При этом отметил, что спорные конструкции в основном предназначены для привлечения внимания к заявителю и предлагаемым им работам (услугам). В связи с этим размещенные Обществом конструкции (панно) признаны судом рекламными, а распоряжение о демонтаже таких конструкций, установленных и эксплуатируемых в отсутствие разрешений, - законным и обоснованным. При таких обстоятельствах в удовлетворении заявленного требования было отказано.
Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на жалобу, заслушав представителя заявителя, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из следующего.
В силу части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, что также отражено в пункте 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".
Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных требований.
Оспариваемое распоряжение оценивается арбитражным судом на момент его вынесения. При оценке вопроса о законности распоряжения помимо полномочий вынесшего это распоряжение органа, в части чего замечаний у заявителя не имеется, выяснению подлежит наличие у Общества обязанности по соблюдению указанных в распоряжении положений закона и проведению требуемых мероприятий.
В соответствии со статьей 6, пунктом 26.1 статьи 16 Федерального закона от 06.10.2003 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" к вопросам местного значения городского округа относится выдача разрешений на установку рекламных конструкций на территории городского округа, аннулирование таких разрешений, выдача предписаний о демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций на территории городского округа, осуществляемые в соответствии с Законом о рекламе.
Согласно части 11 статьи 5 Закона N 38-ФЗ при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации, в том числе требования гражданского законодательства, законодательства о государственном языке Российской Федерации.
Пунктом 1 статьи 3 Закона N 38-ФЗ определено, что реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2 статьи 3 Закона N 38-ФЗ).
Под рекламной конструкцией понимается оборудование, предназначенное для проекции рекламы на любые поверхности (щиты, стенды, строительные сетки, перетяжки, электронные табло и др.), а также иные технические средства стабильного территориального размещения. Указанное оборудование или технические средства монтируются или располагаются на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементов зданий строений, сооружений или вне их, а также на остановочных пунктах движения общественного транспорта.
В соответствии с частью 1 статьи 19 Закона N 38-ФЗ распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта, осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований данной статьи.
Частью 9 статьи 19 Закона N 38-ФЗ предусмотрено, что установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Согласно части 10 данной статьи установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается.
Таким образом, по смыслу Закона о рекламе под самовольно установленной рекламной конструкцией понимается та, на которую в момент ее установки отсутствует разрешение компетентного органа. При этом органы местного самоуправления в случае выявления факта установки и эксплуатации рекламной конструкции в отсутствие соответствующего разрешения вправе выдать предписание о ее демонтаже.
Вместе с тем следует учитывать, что Закон N 38-ФЗ не распространяется на некоторые виды информации, в том числе на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом; на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.
Применительно к обстоятельствам настоящего дела спорным является вопрос о том, являются ли выявленные Учреждением конструкции, в отношении которых вынесено распоряжение о демонтаже, рекламными или представляют собой вывески информационного характера, установка и эксплуатация которых возможна без получения разрешения. От наличия или отсутствия у спорных конструкций признаков рекламных зависит правомерность вынесения оспариваемого распоряжения.
Согласно пункту 1 статьи 9 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске. Назначение информации такого характера состоит в извещении неопределенного круга лиц о фактическом местонахождении юридического лица.
В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" разъяснено, что при применении пункта 1 статьи 3 Закона N 38-ФЗ судам следует исходить из того, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным в данной норме критериям (адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке), однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота.
При этом то обстоятельство, что информация, обязательная к размещению в силу закона или размещенная в силу обычая делового оборота, приведена не в полном объеме, само по себе не влечет признания этой информации рекламой.
Также не следует рассматривать в качестве рекламы и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг, в частности информации о реализуемом товаре, поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой.
Из пунктов 15, 18 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998 N 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе" следует, что вопрос о наличии в информации признаков рекламы должен решаться с учетом конкретных обстоятельств дела. Сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске.
Необходимо отметить, что основополагающее отличие вывески от рекламы заключается в том, что ее целью является не формирование или поддержание интереса к ее обладателю, его товарам, идеям, начинаниям и способствование реализации этих товаров, а информирование третьих лиц о наличии юридического лица как такового. Соответственно, при оценке того, обладает ли информация рекламным характером, анализу подлежат использованные при ее выполнении средства и их способность влиять на ее общее восприятие рядовым гражданином (потребителем).
Судом первой и
