Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 августа 2019 г. N 15АП-9729/19

город Ростов-на-Дону

02 августа 2019 г.

дело N А32-41494/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 августа 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрекачёва А.Н.,

судей Николаева Д.В., Сулименко Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Зуевой А.О.

при участии:

от УФНС по Краснодарскому краю: представитель Писаренко А.М. по доверенности от 15.03.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу УФНС по Краснодарскому краю на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 23.04.2019 по делу N А32-41494/2017 о включении в реестр требований кредиторов по заявлению ООО "Вираж" в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Полтавские консервы",

принятое в составе судьи Крылова А.В.

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Полтавские консервы" в Арбитражный суд Краснодарского края обратилось общество с ограниченной ответственностью "Вираж" с заявлением об установлении требований в реестр требований кредиторов ЗАО "Полтавские консервы" в сумме 7 881 611,14 руб.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 23.04.2019 по делу N А32-41494/2017 в удовлетворении ходатайства об отложении рассмотрения заявления отказано. Включены требования ООО "Вираж" в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО "Полтавские консервы" в сумме 7 881 611,14 руб. долга.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Краснодарского края от 23.04.2019 по делу N А32-41494/2017, УФНС по Краснодарскому краю обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что судом первой инстанции неполно исследованы обстоятельства, имеющие значение для дела, не исследована аффилированность лица в отношении контролирующих должника лиц, заинтересованность кредитора как участника группы компаний, занимающихся совместной хозяйственной деятельностью. Податель жалобы указывает, что в ходе расследования уголовного дела, возбужденного по признакам состава преступления, предусмотренного ст. 199 УК РФ установлено, что руководитель ООО "Продэксим" Ворона А.А. находится под существенным влиянием Зыкова И.К. и Зыкова В.К., а финансово-хозяйственные операции и сделки, связанные с выводом активов, принадлежащих ООО "Продэксим", обсуждались и совершались под контролем Зыкова И.К. и Зыкова В.К. Апеллянт указывает, что кредитор ООО "Вираж" является заинтересованным лицом АО отношении к контролирующим должника лицам, кредитор является участником группы компаний, занимающихся совместной хозяйственной деятельностью, а отношению между кредитором и должником носят внутригрупповой характер, представляет собой специально созданное юридическое лицо для распределения активов внутри группы компаний и возможности оказывать влияние на процедуру банкротства должника.

В порядке статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определением от 30.07.2019 в составе апелляционного суда произведена замена судьи Сурмаляна Г.А. на судью Сулименко Н.В. После замены судьи рассмотрение жалобы начато сначала.

В отзыве на апелляционную жалобу ЗАО "Полтавские консервы" просит оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Вираж" просит оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель УФНС по Краснодарскому краю поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Краснодарского края от 23.04.2019 по делу N А32-41494/2017 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Краснодарского края от 04.10.2017 принято заявление ИП Балояна Ашота Юрьевича возбуждено производство по делу N А32-414494/2017 о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Полтавские консервы".

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 29.06.2018 (резолютивная часть от 27.06.2018) в отношении ЗАО "Полтавские консервы" введена процедура наблюдения. Временным управляющим утверждена Галаджева Юлиана Александровна.

В Арбитражный суд Краснодарского края обратилось общество с ограниченной ответственностью "Вираж" с заявлением об установлении требований в реестр требований кредиторов ЗАО "Полтавские консервы" в сумме 7 881 611,14 руб.

В обоснование заявления указано следующее.

01.04.2015 между ООО "Вираж" (поставщик) и ЗАО "Полтавские консервы" (покупатель) заключен договор поставки N 38/15, по условиям которого обязуется в течение всего срока действия договора передавать покупателю, а покупатель обязуется принять и оплатить в согласованных объемах и ассортименте сырье, сельскохозяйственное сырье, промышленные и продовольственные товары на условиях и в порядке, предусмотренном договором.

Согласно пункту 2.1 договора цена товара определяется поставщиком, исходя из прейскурантов последнего на дату оформления накладной.

Покупатель обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товара (пункт 4.1 договора).

Согласно пункту 4.7 договора поставщик передает покупателю товар с приложением следующих документов: товарной и товарно-транспортной накладной, счета-фактуры, сертификата соответствия, удостоверения о качестве и безопасности.

Во исполнение заключенного договора поставки ООО "Вираж", а ЗАО "Полтавские консервы" приняло товар - томаты свежие сорта Мерлис (кистевой и без кисти), что подтверждается универсальными передаточными документами. Претензий по качеству поставленного товара у ЗАО "Полтавские консервы" не возникало, соответствующие претензии ООО "Вираж" не поступали.

Однако, ЗАО "Полтавские консервы" в нарушение условий заключенного договора поставки, оплату за поставленный товар до настоящего времени не произвело.

Заявитель указывает, что за должником образовалась задолженность перед кредитором по договору поставки N 38/15 от 01.04.2015 в сумме 7 881 611,14 руб. долга.

В подтверждение представлен акт сверки взаимных расчетов по состоянию на 30.06.2017 г., подписанный сторонами договора поставки, а также счета-фактуры (УПД) N 260617002 от 26.06.2017 на сумму 870 749, 81 руб., N 270617001 от 27.06.2017 на сумму 735 979, 95 руб., N 270617002 от 27.06.2017 на сумму 809 304 руб., N 280617001 от 28.06.2017 на сумму 780 255, 02 руб., N 280617002 от 28.06.2017 на сумму 759 565, 84 руб., N 290617001 от 29.06.2017 на сумму 792 294, 02 руб., N 290617002 от 29.06.2017 на сумму 789 629, 36 руб., N 290617003 от 29.06.2017 на сумму 794 074, 47 руб., N 300617003 от 30.06.2017 на сумму 793 714, 38 руб., N 300617004 от 30.06.2017 на сумму 752 292, 03 руб., N 300617005 от 30.06.2017 на сумму 744 734, 14 руб.

Указанные обстоятельства послужили основанием обращения в суд с рассматриваемым заявлением.

Удовлетворяя заявление, суд первой инстанции исходил из того, что требования кредитора подтверждены документально, в материалах дела отсутствуют доказательства оплаты задолженности в полном объеме, в связи с чем суд признал требования кредитора обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника в сумме 7 881 611,14 руб. долга.

Исследовав материалы дела по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дав правовую оценку доводам лиц, участвующих в деле, судебная коллегия признает выводы суда первой инстанции об удовлетворении заявленных требований ошибочными, принимая во внимание нижеследующее.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом по правилам статей 71 или 100 Закона о банкротстве в зависимости от процедуры, введенной в отношении должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

Требования кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов. По результатам такого рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований в реестр требований кредиторов (пункт 5 статьи 71 Закона о банкротстве).

При рассмотрении заявлений о включении в реестр требований кредиторов в силу требований статьи 71 Закона о банкротстве судом проверяются обоснованность заявленных требований, определяется их размер и характер.

В силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В связи с изложенным при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

Возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд не позднее чем через пятнадцать дней со дня истечения срока для предъявления требований кредиторов должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия (часть 2 статьи 71 Закона о банкротстве).

Вместе с тем, установление судом, рассматривающим дело о банкротстве, фактов злоупотребления правом, недобросовестного поведения сторон при совершении сделки, положенной в основу требования о включении в реестр требований кредиторов должника, является основанием для отказа во включении такого требования в реестр. Указанные обстоятельства входят в предмет доказывания при рассмотрении обособленного спора о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов должника.

В соответствии со статьей 40 Закона о банкротстве кроме документов, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, к заявлению кредитора прилагаются документы, подтверждающие обязательства должника перед конкурсным кредитором, а также наличие и размер задолженности по указанным обязательствам; доказательства оснований возникновения задолженности (счета-фактуры, акты, товарно-транспортные накладные и иные документы); иные обстоятельства, на которых основывается заявление кредитора. К заявлению кредитора должны быть приложены вступившие в законную силу решения суда, арбитражного суда, третейского суда, рассматривавших требование конкурсного кредитора к должнику.

При рассмотрении заявлений о включении в реестр требований кредиторов, в силу требований Закона о банкротстве, судом проверяются обоснованность заявленных требований, определяется их размер и характер.

В пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 35 от 22.06.2012 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - постановление N 35) разъяснено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В рамках настоящего заявления заявитель просит включить в реестр требований кредиторов задолженность по договору поставки N 38/15 от 01.04.2015 в размере 7 881 611,14 руб. долга.

В силу статьи 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Согласно пункту 5 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации к отдельным видам договора купли-продажи (в том числе поставка товаров) положения, предусмотренные параграфом о договоре купли-продажи, применяются, если иное не предусмотрено правилами данного Кодекса об этих видах договоров.

На основании пункта 1 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно статье 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Исходя из правовой позиции, изложенной в определении ВАС РФ от 31.08.2011 N ВАС-6616/11 по делу N А31-4210/2010-1741, необходимо учитывать, что при рассмотрении заявления об установлении и включении реестр требований кредиторов требования, основанного на договоре поставки, подтвержденного товарными накладными, следует иметь в виду, что нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующего отношения по поставке, должны применяться с учетом особенностей, предусмотренных законодательством о банкротстве. При этом признание долга должником не может являться безусловным основанием для включения, основанного на нем требования в реестр требований кредиторов (Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N ВАС-6616/11 от 31.08.2011).

Применительно к настоящему делу это означает, что у кредитора должны быть истребованы документы, подтверждающие фактическое наличие у него товара в размере поставки к моменту их передачи должнику, доказательства транспортировки товара в место его передачи должнику. Арбитражному суду необходимо по существу проверить доказательства возникновения задолженности, существования ее на дату вынесения определения и убедиться в достоверности доказательств, исключив вероятность направленности сделок на увеличение кредиторской задолженности в нарушение интересов добросовестных кредиторов должника.

Исходя из правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума ВАС РФ от 18.10.2012 N 7204/12 по делу N А70-5326/2011, определении Верховного Суда Российской Федерации от 25.07.2016 N 305-ЭС16-2411, при поступлении возражений суд должен осуществлять проверку, следуя принципу установления достаточных доказательств наличия или отсутствия фактических отношений. Целью такой проверки является установление обоснованности долга, возникшего из договора, и недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников). При наличии убедительных доказательств невозможности поставки бремя доказывания обратного возлагается на ответчика.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обращаясь с апелляционной жалобой, уполномоченный орган и в суде первой инстанции, и в суде апелляционной инстанции указывал на аффилированность должника и заявителя.

По смыслу пункта 1 статьи 19 Закона о банкротстве к заинтересованным лицам должника относятся те лица, которые входят с ним в одну группу лиц, либо являются по отношению к нему аффилированными.

В отношении заявленных доводов судебной коллегией установлено, что согласно выписке из ЕГРЮЛ ЗАО "Полтавские консервы", ИНН 2336017877 контролирующими лицами являлись:

Учредители:

1) в период с 15.09.2006 до 05.10.2007 Зыков Вячеслав Константинович ИНН 500300093627 с долей в уставном капитале 100 %;

2) в период с 05.10.2007 до 20Л 1.2011 Зыков Вячеслав Константинович ИНН 500300093627 с долей в уставном капитале 75 % и Розенфельд Михаил Григорьевич ИНН 231500390764 с долей в уставном капитале 25 %

3) в период с 20.11.2011 до настоящего времени НАДЕРИКС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД (NADERIX HOLDINGS LIMITED), страна регистрации Республика Кипр, регистрационный номер НЕ 282515, с долей в уставном капитале 100 %.

Руководители:

1) в период с 14.10.2008 до 21.12.2011 Джафаров Азик Азикович ИНН 233606045507;

2) в период с 21.12.2011 до 19.12.2012 Курлыханов Александр Анатольевич;

3) в период с 19.12.2011 до 17.06.2013 Ланцов Александр Иванович ИНН 233005627532;

4) в период с 17.06.2013 до 05.12.2013 Берлинский Василий Владимирович;

5) в период с 05.12.2013 до 15.04.2018 Ворона Антон Александрович ИНН 231296619434;

6) в период 16.04.2018 до дисквалификации Короткий Игорь Владимирович ИНН 233600218305.

По данным уполномоченного органа Зыков В.К. и его родной брат Зыков И.К. являются контролирующим ЗАО "Полтавские консервы" лицами по следующим основаниям.

Учредителем с долей в уставном капитале 100 % в организациях ЗАО "Полтавские консервы" ИНН 2336017877, ООО "ЖестяноБаночная Мануфактура" ИНН 2315122341 и ООО "Эста Фуд трейд" ИНН 7724712020 в 2011 году становится НАДЕРИКС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД (NADERIX HOLDINGS LIMITED), страна регистрации Республика Кипр, регистрационный номер НЕ 282515.

Вместе с тем, в регистрационных делах вышеуказанных организаций имеются генеральные доверенности за 2011-2016 годы, выданные на имя Зыкова Вячеслава Константиновича.

Данные доверенности выданы со сроком действия на 1 год, которые предоставляют Зыкову В.К. неограниченные права в сфере заключения сделок, распоряжения имуществом и сбора денежных средств, открытия счетов в любых кредитных организациях, оформлять документы от имени доверителя, учреждать предприятия с участием НАДЕРИКС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД (NADERIX HOLDINGS LIMITED), объединять филиалы, дочерний компания и представительства или другими способами, включая приобретение акций в российских компаниях на таких условиях, которые Зыков В.К. посчитает целесообразным.

Контролирующим НАДЕРИКС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД (NADERIX HOLDINGS LIMITED) лицом является DIAGORAS MANAGEMENT LIMITED с долей в акционерном капитале 100 %, контролирующими лицами которого являются гражданка Республики Кипр Natalie Gureghian с долей в акционерном капитале компании 62,50 % и гражданин Республики Кипр Christodoulos Yiangou с долей в акционерном капитале компании 37,50 %.

Последняя отчетность НАДЕРИКС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД (NADERIX HOLDINGS LIMITED) была представлена в 2012 году, а сама компания основана 01.03.2011, то есть за несколько месяцев до внесения записей о статусе учредителя в отношении ООО "ЖестяноБаночная Мануфактура", ЗАО "Полтавские консервы" и ООО "Эста Фуд Трейд".

Последняя отчетность DIAGORAS MANAGEMENT LIMITED была представлена в 2010 году, а сама компания основана 29.04.2010.

По данным, уполномоченного органа, Natalie Gureghian и Christodoulos Yiangou являлись участниками более чем в 270 иностранных компаниях, что является признаком - массового учредителя, который используют с целью создания мнимой подконтрольности компаний, в которых они являются участниками.

На основании вышеизложенного, организации фактически подконтрольны Зыкову В.К. и Зыкову И.К.

На данный факт также указывают установленные в ходе расследования уголовного дела N 11802450039000092, возбужденного по признакам состава преступления, предусмотренного п. "а", "б" ч. 2 ст. 199 УК РФ установлено, что руководитель ООО "Продэксим" ИНН 7706787294 Ворона Андрей Александрович ИНН 231203087589 (родной брат генерального директора ЗАО "Полтавские консервы" Вороны А.А.) находится под существенным влиянием Зыкова И.К. и Зыкова В.К., а финансово-хозяйственные операции и сделки, связанные с выводом активов, принадлежащих ООО "Продэксим", обсуждались и совершались под контролем Зыкова И.К. и Зыкова В.К.

Комплексом оперативно-розыскных мероприятий по данному уголовному делу, а также из материалов выездной налоговой проверки, проведенной ИФНС России N 6 по городу Москве установлено, что ООО "Продэксим" является взаимозависимой и подконтрольной структурой группе компаний "БРИС-БОСФОР", осуществляющую производство обуви на территории России, в которую входят ООО "Брис-Босфор" (ИНН 7705344035), ООО "Бразис-Обувъ" (ИНН 7705428454), фактическими руководителями и контролирующими лицами которой являются братья Зыков И.К. и Зыков В.К.

В ходе проведения выездной налоговой проверки установлена согласованность действий руководителей ЗАО "Полтавские консервы", ЗАО "Багаевский консервный завод", ООО "Продэксим" и ООО "Консервсырье" под влиянием Зыкова В.К. и Зыкова И.К., контролирующих финансовые потоки указанных организаций.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ контролирующими лицами ООО "Консервсырье" ИНН 7705915465 с заявленным основным видом деятельности по ОКВЭД 46.31.2 "Торговля оптовая консервированными овощами, фруктами и орехами" являлись:

учредитель с долей в уставном капитале 100 % в период с 20.04.2010 по 17.12.2013, а также ликвидатор с 03.09.2013 по 17.12.2013, Мартыненков Игорь Викторович ИНН 500310606758;

генеральный директор в период с 20.04.2010 по 02.09.2013 Синельников Альберт Валентинович ИНН 773119756499.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ контролирующими лицами ООО "Горизонт плюс" ИНН 7706794566 с заявленным основным видом деятельности по ОКВЭД 46.31.2 "Торговля оптовая консервированными овощами, фруктами и орехами" являлись:

учредитель с долей в уставном капитале 100 % в период с 14.05.2013 по 02.11.2017 Мартыненков Игорь Викторович ИНН 500310606758;

генеральный директор в период с 14.05.2013 по 25.06.2015 Синельников Альберт Валентинович ИНН 773119756499;

ликвидатор в период с 25.06.2015 по 06.06.2016 Николаева Нина Владимировна.

Согласно из ЕГРЮЛ контролирующими лицами ООО "Вираж"" ИНН 7706816918 с заявленным основным видом деятельности по ОКВЭД 46.31.2 "Торговля оптовая консервированными овощами, фруктами и орехами" являлись:

учредитель с долей в уставном капитале 100 % в период с 11.11.2014 до настоящего времени Мартыненков Игорь Викторович ИНН 500310606758;

генеральный директор в период с 11.11.2014 по 28.02.2015 Синельников Альберт Валентинович ИНН 773119756499;

генеральный директор в период с 28.02.2015 до настоящего времени Петров Евгений Владимирович ИНН 503805386765.

Уполномоченным органом установлено, что единственный учредитель ООО "Консервсырье" и ООО "Горизонт плюс" Мартыненков И.В. в период с 2005 по 2010 год являлся работником ООО "Бразис и К" ИНН 7727002437.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ контролирующими лицами ООО "Бразис и К" ИНН 7727002437 с заявленным основным видом деятельности по ОКВЭД 51.38 "Оптовая торговля прочими пищевыми продуктами" являлись:

учредитель с долей в уставном капитале по 50 % в период с 27.12.2005 по 13.01.2010 являлись Зыков Вячеслав Константинович ИНН 500300093627 и Зыков Игорь Константинович ИНН 770500265231;

учредитель с долей в уставном капитале по 91 % и 9 % в период с 13.01.2010 по 30.05.2011 являлись Зыков Вячеслав Константинович ИНН 500300093627 и Зыков Игорь Константинович ИНН 770500265231;

генеральный директор в период с 11.02.2003 по 22.05.2011 Зыков Вячеслав Константинович ИНН 500300093627.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ контролирующими ЗАО "Демис" ИНН 77156068843 лицами являлись:

учредители с долей в уставном капитале 25 %, 25 % и 50 % Зыков В.К. ИНН 500300093627, Розенфельд М.Г ИНН 231500390764 и ООО "ДЕСЮ" ИНН 7715561720;

генеральный директор в период с 01.06.2011 до настоящего времени Рыков Александр Иванович ИНН 500301685633 (в период с 2005 по 2010 год являлся работником ООО "Бразис и К" ИНН 7727002437).

Согласно выписке из ЕГРЮЛ контролирующими ООО "Олива Премиум" ИНН 7728775790 лицами являлись:

учредители с долей в уставном капитале 50 % и 50 % в период с 11.07.2012 по 28.08.2014 Смирнов П.И. и Рыков А.И. ИНН 500301685633;

учредитель с долей в уставном капитале 100 % в период с 28.08.2014 до 21.03.2019 Рыков А.И. ИНН 500301685633;

генеральный директор в период с 11.07.2012 по 08.09.2014 Горбенко Михаил Васильевич ИНН 501706800276;

генеральный директор в период с 08.09.2014 до настоящего времени Петров Евгений Владимирович ИНН 503805386765.

Петров Евгений Владимирович ИНН 503805386765 согласно представленным справкам 2-НДФЛ являлся работником в период с 2012 по 2013 год в ООО "Бразис-обувь" ИНН 7705428454 (учредителем с долей в уставном капитале 50% в период с 07.02.2011 по 02.03.2017 являлась Ханина Ю.А. ИНН 230814454512, и генеральным директором в период с 10.12.2012 по 26.08.2015 являлся СафаровМ.А. ИНН 773302078500).

Согласно выписке из ЕГРЮЛ контролирующими лицами ООО "Орион-Торг" ИНН 5003096540 с заявленным основным видом деятельности по ОКВЭД: "46.21.19 Торговля оптовая сельскохозяйственным сырьем, не включенным в другие группировки" являются:

учредитель с долей в уставном капитале 30 % в период с 23.11.2012 Зыкова Галина Ивановна ИНН 770501823922 (мать Зыкова В.К. и Зыкова И.К.);

учредитель с долей в уставном капитале 30 % в период 23.11.2012 до настоящего времени Лужина Татьяна Николаевна ИНН 500302685435 (мать супруги Зыкова В.К. - Зыковой (Лужиной) Ирины Анатольевны);

учредитель с долей в уставном капитале 20 % с 06.11.2012 до настоящего времени Сударикова Елена Геннадьевна ИНН 500301685496 (согласно справкам по форме 2-НДФЛ в период с 2005 по 2010 являлась работником ООО "Бразис и К" ИНН 7727002437);

учредитель с долей в уставном капитале 20 % в период с 23.11.2012 до настоящего времени, Сафаров Махир Алладинович ИНН 773302078500 (являющийся супругом Сафаровой Зейнаб Маххядиновны - учредителя ООО "Бразис и К" ИНН 5003091911, генеральным директором которого является Зыков В.К.), а также является генеральным директором ООО "Орион-Торг" с 03.10.2012 до настоящего времени.

По юридическому адресу - Московская область, Ленинский район, г. Видное, северная промзона, владение 16, зарегистрированы следующие лица: ООО "Орион-Торг" ИНН 5003096540, ООО "Бразис и К" ИНН 5003091911, ООО "Фаббрис" ИНН 2373001748 (учредитель Петров Е.В. ИНН 503805386765 с долей в уставном капитале 90,9 %, ранее учредитель с долей в уставном капитале 100 % Зыков И.К.), ООО "Флаг Фуд Трейд" ИНН 7728813815 (учредитель Сафаров М.А. ИНН 773302078500 с долей в уставном капитале 100 %), ООО "Бразис-Логистик" ИНН 5003104328 (учредитель Умеров А.А. 500301132822 с долей в уставном капитела 100%), ООО "Эста Фуд Трейд" ИНН 7724712020 (учредитель Зыков И.К. ИНН 770500265231 с долей в уставном капитале 100 %, ранее НАДЕРИКС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД).

Согласно выпискам банков о движении денежных средств по счетам ЗАО "Полтавские консервы" в пользу ООО "Консервсырье" ИНН 7705915465 в период с 01.01.2012 по 25.10.2013 перечислены денежные средства на общую сумму 292 083 358,10 рублей по договору от 01.06.2011 N 237/11 за отечественное сельхозсырье, в пользу ООО "Горизонт плюс" ИНН в период с 09.08.2013 по 07.07.2015 перечислены денежные средства на общую сумму 131 973 165,00 рублей по договору поставки от 17.06.2013 N 108 за сельхозсырье, в пользу ООО "Вираж" ИНН 7706816918 в период с 21.04.2015 по 21.03.2017 перечислены денежные средства на общую сумму 136 185 499,00 рублей по договору поставки от 01.04.2015 N 38/15 за сельхозсырье.

Таким образом, ООО "Вираж" заменил собой поставщика сельхозсырья ООО "Горизонт плюс", который ранее заменил ООО "Консервсырье".

Согласно проведенному уполномоченным органом анализу основными контрагентами ООО "Горизонт плюс" за 1 и 2 квартал 2015 года являлись:

по книге покупок из общей суммы в размере 376 692 468,66 рублей ООО "Горизнот плюс" приобретено товаров и (или) услуг у ЗАО "Полтавские консервы" ИНН 2336017877 на сумму 245 408 715,50 рублей, ООО "Фаббрис" ИНН 2373001748 на сумму 10 230 265,00 рублей, ООО "Бизнес плюс" ИНН 7720763591 на сумму 4 579 850,45 рублей, ООО "Горизонт плюс" на сумму 6 627 437,60 рублей, ООО "Орион торг" ИНН на сумму 27175,00 рублей, ООО "Продэксим" ИНН на сумму 1 920 000,00 рублей, ООО "ТК "ПАТ" на сумму 300 023,91 рублей, ООО "Центр оптовой торговли "Столица" ИНН 7710761884 на сумму 62 749 062,50 рублей, ООО "Домторговли" ИНН 7716733160 на сумму 39 910 278,55 рублей, ООО "Инновационная производственная агрофирма "Отбор" ИНН 0705000680 на сумму 4 939 660,00 рублей;

по книге продаж из общей суммы 270 727 512,19 рублей ООО "Горизонт плюс" реализовано товаров и (или) услуг ЗАО "Полтавские консервы" ИНН 2336017877 на сумму 209 376 337,64 рублей, ООО "Агрокомплекс Волжский" ИНН 3428004291 на сумму 421 543,32 рублей, ООО "ЖестяноБаночная Мануфактура" ИНН 2315122341 на сумму 611 700,00 рублей, ООО "ЭлитПроект" ИНН 7728712567 на сумму 37 404 512,80 рублей, ООО "Эльторг" ИНН 7707790589 на сумму 22 851 849,93 рублей.

Из чего следует, что 68,38 % купленных и 77,72 % проданных ООО "Горизонт плюс" товаров и (или) услуг приходится на группу компаний аффилированных и подконтрольных Зыкову В.К. и Зыкову И.К.

При наличии подконтрольности заявителя и должника одним лицам (Зыкову В.К. и Зыкову И.К.) суд апелляционной инстанции пришел к выводу о необходимости применения повышенного стандарта доказывания к рассматриваемому заявлению.

Согласно правовой позиции Верховного Суда РФ, изложенной в определении от 23.08.2018 N 305-ЭС18-3533, требование о включении в реестр задолженности по договору поставки по своей правовой природе аналогично исковому требованию о взыскании долга по соответствующему виду договора, за тем исключением, что в первом случае в отношении ответчика проводятся процедуры несостоятельности. Нахождение ответчика в статусе банкротящегося лица с высокой степенью вероятности может свидетельствовать о том, что денежных средств для погашения долга перед всеми кредиторами недостаточно. Поэтому в случае признания каждого нового требования обоснованным доля удовлетворения требований этих кредиторов снижается, в связи с чем они объективно заинтересованы, чтобы в реестр включалась только реально существующая задолженность. Этим объясняется установление в делах о банкротстве повышенного стандарта доказывания при рассмотрении заявления кредитора о включении в реестр, то есть установление обязанности суда проводить более тщательную проверку обоснованности требований по сравнению с обычным общеисковым гражданским процессом. В таком случае основанием к включению требования в реестр является представление кредитором доказательств, ясно и убедительно подтверждающих наличие и размер задолженности перед ним и опровергающих возражения заинтересованных лиц об отсутствии долга (пункт 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", определения Верховного Суда Российской Федерации от 04.06.2018 N 305-ЭС18-413, от 13.07.2018 N 308-ЭС18-2197).

Согласно указанным разъяснениям исследованию судами подлежит первичная документация должника, отражение операций в налоговой отчетности, а также приобретение поставщиком поставляемой продукции либо подтверждение факта ее производства.

Согласно проведенному уполномоченным органом анализу основными контрагентами ООО "Вираж" за период с 2015 по 2018 год являлись:

по книге покупок из общей суммы в размере 1 606 222 154,63 рублей ООО "Вираж" приобретено товаров и (или) услуг у ООО "Инновационная производственная агрофирма "Отбор" ИНН 0705000680 на сумму 41 770 000,00 рублей, ООО "Центр-Логистик" ИНН 2312186724 на сумму 21 591 000,00 рублей, ООО "Агроном-эплпрод" ИНН 2330033287 на сумму 95 080 207,66 рублей, ЗАО "Полтавские консервы" ИНН 2336017877 на сумму 24 705 718,15 рублей, ООО "Тепличный комплекс "Кубанские томаты" ИНН 2336024507 на сумму 3 039 782,40 рублей, ООО "Агрокомплес Волжский" ИНН 3428004291 на сумму 229 071 648,55 рублей, ИП Зыков В.К. ИНН 500300093627 на сумму 26 912 386,00 рублей, ООО "Пукговичино-5" ИНН 5003076991 на сумму 49 332 372,89 рублей, ООО "Орион-торг" ИНН 5003096540 на сумму 5 654 089,75 рублей, ООО "Брис" ИНН 5003103596 на сумму 1 800 000,00 рублей, ООО "Бразис-Логистик" ИНН 5003104328 на сумму 2 501 999,00 рублей, ООО "Автобан-Юг" ИНН 5009044516 на сумму 127 404 363,96 рублей, ЗАО "Багаевский консервный завод" ИНН 6164250071 на сумму 50 786 551,82 рублей, ООО "Огпторгкоммерц" ИНН 7702817903 на сумму 53 674 487,70 рублей, ООО "Доверие" ИНН 7704301494 на сумму 33 123 124,73 рублей, ООО "Брис-Босфор" ИНН 7705344035 на сумму 205 747 166,63 рублей, ООО "Торговый дом "Агромир" ИНН 7706555945 на сумму 11 520 000,00 рублей, ООО "Продэксим" ИНН 7706787294 на сумму 19 873 980,00 рублей, ООО "Вираж" на сумму 167 526 220,01 рублей, ЗАО "Демис" ИНН 7715606843 на сумму 2 537 365,00 рублей, ООО "Торговый дом "АгромирМ" ИНН 7728737402 на сумму 15 098 000,00 рублей;

по книге продаж из общей суммы 1 847 124 965,49 рублей ООО "Вираж" реализовано товаров и (или) услуг ООО "Центр-Логистик" ИНН 2312186724 на сумму 31 100 020,70 рублей, ООО "ВетАнна" ИНН 2315189836 на сумму 2 700 000,00 рублей, ЗАО "Полтавские консервы" на сумму 513 041285,74 рублей, ООО "Тепличный комплекс "Полтавский" ИНН 2336024497 на сумму 90 300 000,00 рублей, ООО "Тепличный комплекс "Кубанские томаты" ИНН 2336024507 на сумму 4 846 086,00 рублей, ИП Зыков В.К. ИНН 500300093627 на сумму 36 300 000,00 рублей, ООО "Бразис-Логистик" ИНН 5003104328 на сумму 118 847 027,13 рублей, ЗАО "Багаевский консервный завод" ИНН 6164250071 на сумму 151 952 547,78 рублей, ООО "Бразис-Обувь" ИНН 7705428454 на сумму 4 501 000,00 рублей, "Торговый дом "Агромир" ИНН 7706555945 на сумму 16 514 787,47 рублей, ООО "Вираж" на сумму 132 219 600,00 рублей, ООО "Эльторг" ИНН 7707790589 на сумму 7 423 371,33 рублей, ЗАО "Демис" ИНН 7715606843 на сумму 152 919 528,95 рублей, ООО "Эста Фуд Трейд" ИНН 7724712020 на сумму 98 856 300,07 рублей, Торговый дом "АгромирМ" ИНН 7728737402 на сумму 28 217 128,00 рублей, ООО "Олива Премиум" ИНН 7728775790 на сумму 188 677 000,00 рублей.

Из чего следует, что 67,01 % (1 076 382 850,93 рублей) купленных и 85,45 % (1 578 415 682,97 рублей) проданных ООО "Вираж" товаров и (или) услуг, как и у ООО "Горизонт плюс", приходится на группу компаний, аффилированных и подконтрольных Зыкову В.К. и Зыкову И.К.

Доля хозяйственных операций ООО "Горизонт плюс" и ООО "Вираж", совершаемых внутри группы компаний, аффилированных и подконтрольных Зыкову В.К. и Зыкову И.К., является преобладающей над иными контрагентами.

У ООО "Вираж", ООО "Горизонт плюс", ООО "Консервсырье" отсутствует принадлежащее на праве собственности движимое и недвижимое имущество, а в бухгалтерских балансах на протяжении всего времени отсутствовали основные средства, что указывает и на отсутствие собственного оборудования.

При этом, среднесписочная численность работников в ООО "Вираж" ИНН 7706816918 в период с 2017 по 2019 годы составляет 3 человека.

Согласно представленным справкам 2-НФДЛ работниками ООО "Вираж" являлись следующие лица:

1) с 2015 по 2017 годы Петряева Ольга Владимировна, ИНН 500301685312, 06.10.1960 года рождения, также являлась работником ООО "Бразис и К" ИНН 5003091911 в 2011, 2014, 2015 году, ООО "Горизонт плюс" ИНН 7706794566 в 2013, 2014, 2015 году, ООО "Олива Премиум" ИНН 7728775790 в 2015, 2016 году, ООО "Консервсырье" ИНН 7705915465 в 2012 году, ООО "Эста Фуд Трейд" ИНН 7724712020 в 2011, 2012 году, ООО "Бразис и К" ИНН 7727002437 с 2005 по 2010 год;

2) с 2015 по 2016 годы Пурыгина Любовь Евгеньевна, ИНН 500302709830, 29.01.1961 года рождения, также являлась работником ООО "Олива Премиум" ИНН 7728775790 в период с 2015 по 2017 год, ООО "Горизонт плюс" ИНН 7706794566 в период с 2013 по 2015 год, ООО "Бразис и К" ИНН 5003091911 в 2011, 2014, 2015 году, ООО "Консервсырье" ИНН 7705915465 в 2012 году, ООО "Бразис и К" ИНН 7727002437 с 2005 по 2010 год;

3) в 2017 году Карпенко Ирина Львововна, ИНН 502410942612, 25.11.1971 года рождения, также являлась работником ООО "Олива Премиум" ИНН 7728775790;

4) в 2016 году Скокина Анна Анатольевна, ИНН 500907640246, 21.10.1967 года рождения, также являлась в 2016 году работником ООО "Олива Премиум" ИНН 7728775790.

Таким образом, сотрудники ООО "Вираж", также как и учредитель Мартыненков И.В. и генеральный директор Петров Е.В., одновременно являлись и работниками в других организациях, входящих в группу компаний, подконтрольных Зыкову В.К. и Зыкову И.К.

На основании вышеизложенного, судебная коллегия приходит к выводу о том, что кредитор ООО "Вираж" ИНН 7706816918 является заинтересованным лицом по отношению к контролирующим должника лицам, кредитор является участником группы компаний, занимающихся совместной хозяйственной деятельностью, а отношения между кредитором и должником носят внутригрупповой характер, представляет собой специально созданное юридическое лицо для распределения активов внутри группы компаний и возможности оказывать влияние на процедуру банкротства должника.

Таким образом, установлены фактическая аффилированность лиц и отсутствие реальной финансовой деятельности.

Согласно пункту 13 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2017), утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 15.11.2017, выбор подобной структуры внутригрупповых юридических связей позволяет создать подконтрольную фиктивную кредиторскую задолженность для последующего уменьшения процента требований независимых кредиторов при банкротстве. Подобные факты могут свидетельствовать о подаче обществом заявления о включении требований в реестр исключительно с противоправной целью уменьшения в интересах должника и его аффилированных лиц количества голосов, приходящихся на долю независимых кредиторов (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации). При этом наличие в действиях сторон злоупотребления правом уже само по себе достаточно для отказа во включении требований заявителя в реестр (абзац четвертый пункта 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 декабря 2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Требование общества с ограниченной ответственностью "Вираж" не может быть противопоставлено иным кредиторам 3 очереди, обязательства перед которыми носят гражданско-правовой характер.

Учитывая конкретные обстоятельства данного спора, оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательства, представленные участвующими в настоящем обособленном споре лицами в обоснование своих требований и возражений, принимая во внимание характер спорного обязательства должника, руководствуясь статьей 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии правовых оснований для включения в реестр требований кредиторов должника требования ООО "Вираж" в сумме 7 881 611,14 руб., поскольку преследуемые заявителем цели имеют противоправный характер и не подлежат правовой защите.

В силу пункта 1 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

С учетом изложенного, принимая во внимание неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела, обжалуемый судебный акт подлежит отмене.

В связи с отменой обжалованного судебного акта, суд апелляционной инстанции в соответствии с полномочиями, предусмотренными пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимает новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Краснодарского края от 23.04.2019 по делу N А32-41494/2017 отменить.

В удовлетворении заявления отказать.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа..

Председательствующий

А.Н. Стрекачёв

Судьи

Д.В. Николаев Н.В. Сулименко