Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 2 августа 2019 г. N 10АП-12961/19

г. Москва

02 августа 2019 г.

Дело N А41-19661/19

Резолютивная часть постановления объявлена 01 августа 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 августа 2019 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Игнахиной М.В.,

судей Миришова Э.С., Юдиной Н.С.,

при ведении протокола судебного заседания: Князевым Н.В.,

при участии в заседании:

от Администрации городского округа Химки Московской области - представитель не явился, извещён,

от ОАО "Маяк" - представитель Потапов В.В. по доверенности от 19 января 2019 N 50АА 773646, паспорт;

от Министерства строительного комплекса Московской области - представитель не явился, извещён,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу администрации городского округа Химки Московской области на решение Арбитражного суда Московской области от 08 мая 2019 года по делу N А41-19661/19, принятое судьей С.Ю. Бобковой,

по иску Администрации городского округа Химки Московской области к ОАО "Маяк" о понуждении к заключению соглашения

УСТАНОВИЛ:

администрация городского округа Химки Московской области (далее - администрация, ответчик) обратилась в Арбитражный суд Московской области с иском к открытому акционерному обществу "МАЯК" (далее - ОАО "МАЯК", общество, ответчик) об обязании ответчика заключить соглашение о реализации инвестиционного проекта по строительству жилого комплекса.

Определением Арбитражного суда Московской области от 14.03.2019 по делу N А41-19661/19 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно примета спора привлечено Министерство строительного комплекса Московской области (том 1, л.д. 1).

Решением Арбитражного суда Московской области от 08.05.2019 по делу N А4119661/19 в удовлетворении заявленных требований отказано (том 2, л.д. 63-64).

Не согласившись с данным судебным актом, администрация обратилась в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы, изложенные в обжалуемом решении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, неправильно применены нормы материального права.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Дело рассматривается в соответствии с нормами ст. 153 АПК РФ или ст. 121-123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие представителей администрации городского округа Химки Московской области, Министерства строительного комплекса Московской области, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru.

В судебном заседании представитель ОАО "Маяк" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

Выслушав объяснения представителя ОАО "Маяк", исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, 12.03.2014 между администрацией и ОАО "МАЯК" (застройщик) во исполнение пункта 28.2.1. протокола Градостроительного совета Московской области N 3 от 11.02.2014 г. заключено соглашение N 21 в рамках реализации ОАО "МАЯК" проекта по строительству многофункционального жилого комплекса "МАЯК" (л.д. 11-12).

Предметом соглашения является расселение застройщиком ветхого жилого фонда общей площадью 4500 кв.м в мкр. Сходня, путем заключения контракта и/или иного документа, предусмотренного действующим законодательством (п.1.2. соглашения).

В соответствии с пунктом 2.2.3. соглашения ОАО "МАЯК" обязуется в установленном законом порядке расселить ветхий жилой фонд общей площадью 4500 кв.м в мкр. Сходня г. Химки Московской области, путем заключения контракта и/или иного документа, предусмотренного действующим законодательством.

Пунктом 4.2. соглашения установлена необходимость конкретизировать (уточнить) обязательство ОАО "Маяк", предусмотренное пунктом 2.2.3 соглашения, не позднее 1 месяца с момента разработки и утверждения Проекта, предусматривающего строительство общеобразовательной школы на 730 мест.

Как усматривается из материалов дела, разрешение на строительство школы, входящей в состав "Многофункционального жилого комплекса "МАЯК" выдано ОАО "Маяк" Министерством строительного комплекса Московской области 18.05.2016 г. N RU50-63- 4955-2016.

Письмом от 05.09.2016 г. N 132исх-7928 администрация направила форму соглашения о реализации инвестиционного проекта в адрес ОАО "МАЯК", однако в администрацию ответ о подписании или отказе в подписании соглашения от ответчика не поступал (л.д. 13).

Письмом от 12.04.2018 г. N 132исх-20268 администрация повторно направила письмо в адрес ОАО "МАЯК", ответа на него не поступило (л.д. 14).

17.09.2018 администрация направила письмо N 132исх-4007 в адрес ОАО "МАЯК" с приложением формы соглашения о реализации инвестиционного проекта и формы опережающего графика исполнения обязательств (л.д. 15).

Ссылаясь на уклонение ООО "Маяк" о подписания соглашения, администрация обратилась в арбитражный суд с исковым заявлением по настоящему делу.

Принимая решение об отказе в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из отсутствия правовых оснований для удовлетворения заявленных требований.

Оценив доводы заявителя апелляционной жалобы и проверив их обоснованность, апелляционный суд считает их несостоятельными в связи со следующим.

В силу статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Согласно статье 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Предъявление любого иска должно иметь своей целью восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица.

Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с соответствующим требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права или охраняемого законом интереса, при этом, лицо, обратившееся за судебной защитой, должно доказать, что его право или интерес действительно нарушены противоправным поведением ответчика, а также тот факт, что избранный способ защиты приведет к его восстановлению.

Статья 11 ГК РФ закреплена судебная защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Защита гражданских прав осуществляется перечисленными в статье 12 ГК РФ способами.

Выбор способа защиты нарушенного права осуществляется заявителем.

По смыслу действующего гражданского законодательства способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и характеру нарушения, при этом нарушено или оспорено может быть только существующее право.

Выбор способа защиты нарушенного права осуществляется истцом, избранный способ защиты должен действительно привести к восстановлению нарушенного материального права или к реальной защите законного интереса.

По общему правилу, иск к конкретному ответчику подлежит удовлетворению, если судом будут установлены следующие факты: факт наличия у истца права (законного интереса), факт нарушения или оспаривания ответчиком этого права (интереса).

Истец свободен в выборе способа защиты своего нарушенного права, однако избранный им способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и спорного правоотношения, характеру нарушения. Необходимым условием применения того или иного способа защиты является обеспечение восстановления нарушенного права и соответствие способа защиты требованиям закона. Избрание неверного способа защиты является основанием для отказа в удовлетворении исковых требований.

В силу статьи 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Надлежащее исполнение прекращает обязательство (статья 408 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 8 Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

В соответствии с п. 2 ст. 8 Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений", условия договоров и (или) государственных контрактов, заключенных между субъектами инвестиционной деятельности, сохраняют свою силу на весь срок их действия, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.

Согласно пункту 1 статьи 17 Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ в случае нарушения требований законодательства Российской Федерации, условий договора и (или) государственного контракта субъекты инвестиционной деятельности несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Из разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в Постановлении от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем", при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 ("Купля-продажа"), 37 ("Подряд"), 55 ("Простое товарищество") Кодекса и т.д.

Согласно пункту 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 в случаях, когда по условиям договора одна сторона, имеющая в собственности или на ином праве земельный участок, предоставляет его для строительства здания или сооружения, а другая сторона обязуется осуществить строительство, к отношениям сторон по договору подлежат применению правила главы 37 Гражданского кодекса, в том числе правила параграфа 3 названной главы ("Строительный подряд"). Если по условиям договора сторона, осуществляющая строительство, имеет право в качестве оплаты по нему получить в собственность помещения в возведенном здании, такой договор следует квалифицировать как смешанный (пункт 3 статьи 421 Гражданского кодекса), и к обязательству по передаче помещений применяются правила о купле-продаже будущей недвижимой вещи с учетом разъяснений, содержащихся в пунктах 2, 3 и 5 Постановления N 54.

В соответствии с пунктом 1 статьи 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Согласно статье 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.

В соответствии с пунктом 1 статьи 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных основным договором.

В силу пункта 4 статьи 429 ГК РФ в предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора.

Согласно части 6 статьи 429 ГК РФ обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

В соответствии с нормами статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно положению статьи 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Стороны своим соглашением вправе прекратить обязательство и определить последствия его прекращения, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства.

Согласно разъяснениям постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.01.2012 N 11657/11, установлено, что в случае если обязанное лицо уклонилось от подписания договора, но в ходе рассмотрения дела представило разногласия по условиям предложенного проекта, то суд, в силу статьи 131 АПК РФ, обязан их рассмотреть.

В соответствии с требованиями положений в Федерального закона от 05 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, обуславливает строгий порядок заключения соответствующих договоров, предусмотренный Федеральным законом от 21.07.2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

В соответствии с ч. 1 ст. 18 Закона о защите конкуренции федеральные органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, государственные внебюджетные фонды, субъекты естественных монополий, осуществляют отбор финансовых организаций путем проведения открытого конкурса или открытого аукциона в соответствии с положениями федерального закона о размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

Указанная процедура истцом не соблюдена, подтверждается материалами (документами) представленными в материалы дела документами.

В силу статьи 408 ГК РФ надлежащее исполнение прекращает обязательство.

При этом односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК РФ).

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 АПК РФ).

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со статьей 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Как усматривается из материалов дела, пунктом 4.2. соглашения стороны пришли к соглашению конкретизировать (уточнить) существенные условия (обязательства) сторон, предусмотренные в п. 2.2.3 соглашения, не позднее 1 (одного) месяца с момента разработки и утверждения проекта, предусматривающего строительство общеобразовательной школы на 730 мест.

Разрешение на строительство школы, входящей в состав "Многофункционального жилого комплекса "МАЯК" выдано ОАО "Маяк" Министерством строительного комплекса Московской области 18.05.2016N RU50-63-4955-2016.

Из материалов дела следует, что соглашение об уточнении обязательств сторон как основной договор ни в срок до 18.06.2016, ни в течение 1 года сторонами не заключен, в связи с чем, как правомерно установлено судом первой инстанции согласно положений п.6 ст.429 ГК РФ обязательства, предусмотренные предварительным договором прекратились.

При этом ни в установленный соглашением срок для заключения такого договора, ни в течение установленного статьей 199 ГК РФ срока исковой давности соответствующие требования не были заявлены истцом в суд, и обращение с настоящим иском и мело место за пределами срока исковой давности.

Как усматривается из материалов дела, истец ссылается на статью 2 ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" от 25.02.1999 N 39-ФЗ, согласно которой действия закона распространяются на отношения связанные с инвестиционной деятельностью, осуществляемой в форме капитальных вложений.

Согласно части 1 статьи 1 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" от 25.02.1999 N 39-ФЗ, инвестиционная деятельность - вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Согласно статье 50 ГК РФ юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

ОАО "МАЯК" является коммерческой организаций, согласно пункту 2.1. устава, целью создания общества является осуществление предпринимательской деятельности, то есть направленной на систематическое получение прибыли, не запрещенной действующим законодательством.

Проект представленного в материалы дела истцом соглашения, не содержит указанных положений для ответчика, в связи с чем, рассматривать указанные требования истца следует расценивать как понуждение к заключению мнимой сделки (п. 1 ст. 170 ГК РФ).

Кроме того реализация строительства ЖК "МАЯК", последовательность действий ответчика выраженная в системных действий (в разработке документации, прохождение регламентных процедур) не содержит каких-либо обременений и обязательств в пользу истца, что также подтверждается:

- Протоколом N 22 публичных слушаний по проекту планировки части территории г. Химки в районе ул. Кудрявцева (заказчик - ОАО "МАЯК"), состоящихся 14.10.2009 г. по адресу: Московская область, г. Химки, ул. Калинина, д. 4, к. 201;

- Постановлением N 1458 от 12. 11. 2009, об утверждении Проекта планировки части территории г. Химки в районе улицы Кудрявцева;

- Постановлением N 367 от 04. 04. 2011, о корректировке Проекта планировки части территории г. Химки в районе ул. Кудрявцева;

- Протоколом N 03 от 13. 03. 2012 г.публичных слушаний по корректировке Проекта планировки и Проекта межевания части территории г. Химки в районе ул. Кудрявцева;

- Постановлением N 1824 от 19.12.2012 Об утверждении градостроительного плана земельного участка, расположенного в Московской области, город Химки ул. Кудрявцева д. 10;

- Разрешение на строительство N RU 50301000-21 от 22 марта 2013 года.

Согласно пункту 1.1. соглашения, стороны установили следующие существенные условия:

Взаимодействие сторон для решения социально-экономических задач г.о Химки при реализации Проекта строительства многофункционального жилого комплекса "МАЯК" по адресу: Московская область, Химки, ул. Кудрявцева д. 10 (п.1.1.).

Расселение застройщиком ветхого жилого фонда общей площадью 4.500 кв.м. в мкр. Сходня, путем заключения контракта и/или иного документа, предусмотренного действующим законодательством (п.1.2.).

Координация, сохранение и развитие сложившихся в ходе сотрудничества хозяйственных связей между сторонами и другими организациями, вовлечёнными в процесс реализации проекта (п.1.3.).

При этом стороны установили следующие обязательства каждой из сторон, пунктом 2.1. соглашения предусмотрено: со стороны администрации: оказание, в пределах своей компетенции, содействия застройщику в реализации проекта;

Пунктом 2.1.3. соглашения предусмотрено: оказание застройщику, в пределах своей компетенции, и в соответствии с действующим законодательством, содействия в реализации проекта, включая, но не ограничиваясь:

- строительство в рамках проекта общеобразовательной школы на 730 мест.

- строительство медицинского центра общей площадью до 1000 кв.м. Пунктом 2.1.4. соглашения предусмотрено: обеспечить Застройщика информацией (вводными данными) необходимыми для расселения ветхого жилого фонда общей площадью 4.500 кв.м. в мкр. Сходня, а также обеспечить заключение контракта и/или иного документа в порядке и на условиях, предусмотренных действующим законодательством.

В соответствии с пунктом 2 ст. 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Из материалов дела следует, что данные обязательства в рамках заключенного соглашения от 12.03.2014 администрацией исполнены не были, более того, не обеспечено заключение контракта или иного документа в порядке и на условиях, предусмотренных действующим законодательством, в соответствии с ст. 2 ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" от 25.02.1999 N 39-ФЗ.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 8 мая 2019 года по делу N А41-19661/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Московского округа через арбитражный суд первой инстанции в двухмесячный срок со дня его изготовления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Игнахина

Судьи

Э.С. Миришов Н.С. Юдина