Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 августа 2019 г. N 17АП-9008/19

г. Пермь

02 августа 2019 г.

Дело N А71-844/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июля 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 02 августа 2019 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ивановой Н. А.

судей Бородулиной М.В., Власовой О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мальцевой Н.А.

при участии:

от истца: Горынцева Л.С., доверенность от 17.07.2019, Сихаев И.Ю., доверенность от 14.11.2018, Кусков В.В., доверенность от 15.05.2019,

от ответчика: Кулябина С.А., доверенность от 04.03.2019, Солдатов В.В., доверенность от 04.10.2018,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

истца, общества с ограниченной ответственностью "Энергологистик",

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 02 мая 2019 года

по делу N А71-844/2019,

принятое судьей Ветошкиной М.А.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Энергологистик" (ОГРН 1167746225327, ИНН 7720333790)

к муниципальному унитарному предприятию жилищно-коммунального хозяйства (ОГРН 1021801126445, ИНН 1830003056)

об обязании заключить договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь тепловой энергии,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Энергологистик" (далее - ООО "Энергологистик", истец) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с исковым заявлением к муниципальному унитарному предприятию жилищно-коммунального хозяйства (далее - МУП ЖКХ) об обязании заключить договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь тепловой энергии N КУ (Т)-18/503 от 10.08.2018 в редакции истца; взыскании 17 241 руб. 00 коп. в возмещение судебных расходов на оплату услуг представителя.

В ходе рассмотрения дела истец заявил ходатайство об уточнении исковых требований, согласно которому просил урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь тепловой энергии N КУ (Т)-18/503 от 10.08.2018, поскольку ответчик не уклоняется от заключения указанного договора. При этом представитель истца пояснил, что в ходе судебного разбирательства сторонами достигнуто соглашение по редакции пунктов 2.3.12, 3.4, 3.5, 4.5, 5.7, 7.1, приложений N 1, 2, 3, 6, которые стороны договорились принять в редакции истца, в связи с чем, просит суд не рассматривать разногласия по указанным пунктам. Между сторонами остались не урегулированными разногласия по абзацу 3 пункта 3.3 договора, который истец просит суд принять в редакции договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь тепловой энергии N КУ (Т)-18/503 от 10.08.2018. Ходатайство судом рассмотрено и в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) удовлетворено.

Решением Арбитражного суда Удмуртской республики от 02.05.2019 (резолютивная часть решения от 23.04.2019) постановлено:

пункты 2.3.12, 3.4, 3.5, 4.5, 7.1, Приложения N 1, 2, 3, 6 договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь тепловой энергии N ку (т)-18/503 от 10.08.2018 принять в редакции истца.

Пункт 5.7 не включать в условия договора.

Абзац 3 п. 3.3 договора принять в следующей редакции ответчика: "При установке прибора учета не на границе балансовой принадлежности сетей теплоснабжения и ГВС объем потерь, подлежащих компенсации, определяется, как разность объема отпуска тепловой энергии в сеть от прибора учета теплоснабжающей организации, минус объем полезного отпуска тепловой энергии, предъявленной конечному потребителю теплоснабжающей организации, минус сумма нормативных потерь в сетях теплоснабжающей и теплосетевой организаций, в доле, принадлежащей теплосетевой организации. Доля теплосетевой организации определяется, исходя из нормативных потерь, утвержденных в соответствии с действующим законодательством. При установке прибора учета на границе балансовой принадлежности сетей теплоснабжения и ГВС объем потерь, подлежащих компенсации, определяется как разность объема отпуска тепловой энергии в сеть от прибора учета теплоснабжающей организации, минус объем полезного отпуска тепловой энергии, предъявленной конечному потребителю теплоснабжающей организацией, минус нормативные потери в сетях теплосетевой организации".

Взыскать с муниципального унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства, в пользу общества с ограниченной ответственностью "Энергологистик" 23 241 руб. 00 коп. в возмещение судебных расходов, из которых, 6 000 руб. 00 коп. - по оплате государственной пошлины, 17 241 руб. 00 коп. - по оплате услуг представителя.

Истец, не согласившись с принятым судебным актом, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить в части урегулирования разногласий по абзацу 3 пункта 3.3 договора, принять данный абзац в редакции истца, которая, по его мнению, соответствует требованиям действующего законодательства и сложившимся отношениям сторон. Также в апелляционной жалобе заявлено о взыскании с ответчика расходов на оплату услуг представителя в размере 20 000 рублей за рассмотрение дела в апелляционной инстанции.

Ответчик в письменном отзыве просит решение суда оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

В заседании апелляционного суда представители истца доводы апелляционной жалобы поддержали, представители ответчика просили решение суда оставить без изменения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, на основании постановления администрации муниципального образования "Город Можга" от 20.02.2018 N 228 обществу с ограниченной ответственностью "Энергологистик" присвоен статус единой теплоснабжающей организации (ЕТО). Зоной деятельности ЕТО, в соответствии со схемой теплоснабжения муниципального образования "Город Можга" являются границы системы теплоснабжения котельной, находящейся по адресу: ул. Свердловский бульвар, 39, общей площадью деятельности 59,33 га".

МУП ЖКХ является теплосетевой организацией.

ООО "Энергологистик" обратилось к ответчику с письмами (от 03.09.2018 исх. N 120, от 10.10.2018 исх. N 152) о заключении договоров, в том числе, договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь тепловой энергии N КУ (Т)-18/503 от 10.08.2018 (далее - спорный договор), который истец направил для подписания ответчику.

Не согласившись с отдельными условиями спорного договора, ответчик направил истцу протокол разногласий от 19.10.2018.

В окончательной редакции спорный договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь сторонами не согласован, что явилось основанием для обращения истца в суд с настоящим иском (с учетом ходатайства об уточнении исковых требований).

В ходе судебного разбирательства сторонами урегулированы разногласия по пунктам 2.3.12, 3.4, 3.5, 4.5, 5.7, 7.1, приложению N 1, приложению N 2, приложению N 3, приложению N 6 к спорному договору. Указанные пункты приняты в редакции истца. В связи с урегулированием сторонами разногласий указанные пункты судом не рассматривались.

Неурегулированными остались разногласия по абзацу 3 пункта 3.3 договора.

Абзац 3 пункта 3.3 договора истец предлагал принять в следующей редакции: "Фактические потери тепловой энергии равны показаниям приборов учета на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности теплоснабжающей организации и теплосетевой организации, минус количество тепловой энергии, теплоносителя, предъявленных теплоснабжающей организацией к оплате потребителем теплоснабжающей организации, подключенным опосредованно через тепловые сети теплосетевой организации, исходя из показаний приборов учета потребителей теплоснабжающей организации, а при их отсутствии - расчетным путем в соответствии с действующим законодательством".

Ответчик настаивал на принятии абзаца 3 пункта 3.3 договора в следующей редакции: "При установке прибора учета не на границе балансовой принадлежности сетей теплоснабжения и ГВС, объем потерь, подлежащих компенсации, определяется как разность объема отпуска тепловой энергии в сеть от прибора учета теплоснабжающей организации минус объем полезного отпуска тепловой энергии, предъявленной конечному потребителю теплоснабжающей организации, минус сумма нормативных потерь в сетях теплоснабжающей и теплосетевой организаций, в доле, принадлежащей теплосетевой организации. Доля теплосетевой организации определяется исходя из нормативных потерь, утвержденных в соответствии с действующим законодательством. При установке прибора учета на границе балансовой принадлежности сетей теплоснабжения и ГВС объем потерь, подлежащих компенсации, определяется как разность объема отпуска тепловой энергии в сеть от прибора учета теплоснабжающей организации, минус объем полезного отпуска тепловой энергии, предъявленной конечному потребителю теплоснабжающей организацией, минус нормативные потери в сетях теплосетевой организации".

Принимая абзац 3 пункта 3.3 договора в редакции ответчика, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что данная редакция соответствует требованиям нормативных актов в сфере теплоснабжения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав объяснения представителей сторон в судебном заседании, суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции правильными, соответствующими требованиям закона и материалам дела.

В соответствии со статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) граждане и юридические лица свободны в заключении договоров. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с положениями ст. 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании ст. 445 настоящего Кодекса, либо по соглашению сторон, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Разрешение судом спора при возникновении у сторон разногласий по конкретным условиям договора в силу статьи 173 АПК РФ сводится к внесению определенности в правоотношения сторон и установлению судом условий договора (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.01.2012 N 11657/11 по делу N А76-15904/2010).

Согласно п. 4 ст. 421 ГК РФ по общему правилу условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Согласно ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении).

Согласно п. 5 ст. 13 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам).

В соответствии с п. 11 ст. 15 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

В соответствии с положениями п. 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила N 808), по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Потери тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях компенсируются теплосетевыми организациями (покупателями) путем производства на собственных источниках тепловой энергии или путем приобретения тепловой энергии и теплоносителя у единой теплоснабжающей организации по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым по соглашению сторон в случаях, установленных Федеральным законом "О теплоснабжении". В случае, если единая теплоснабжающая организация не владеет на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии, она закупает тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для компенсации потерь у владельцев источников тепловой энергии в системе теплоснабжения на основании договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя (п. 55 Правил N 808).

Таким образом, в силу прямого указания закона теплосетевая организация несет обязанность по оплате потерь тепловой энергии, возникающих при передаче тепловой энергии, вырабатываемой теплоснабжающей организацией, через принадлежащие теплосетевой организации сети и теплотехническое оборудование.

В соответствии с пунктом 1.1 заключаемого сторонами договора поставщик обязуется подавать через присоединенную сеть тепловую энергию и (или) теплоносит6ель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии и (или) теплоносителя в тепловых сетях покупателя, а покупатель обязуется принимать и оплачивать тепловую энергию и (или) теплоноситель, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления тепловой энергии.

В соответствии с пунктом 3.1 договора коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя (включая организацию учета, измерение, регистрацию и расчет объемов потерь тепловой энергии и (или) теплоносителя) производятся в соответствии с требованиями Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя и Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя.

В соответствии с пунктом 3.3 договора учет тепловой энергии и теплоносителя, контроль договорных величин потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя осуществляется приборным методом по допущенным в эксплуатацию приборам учета, указанным в Приложении N 5 к настоящему договору.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется на основании данных приборов учета тепловой энергии, собранных поставщиком самостоятельно и (или) предоставленных покупателем, а также предоставленных теплоснабжающими или теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к тепловым сетям поставщика и (или) покупателя, зафиксированных в первичных расчетных документах (абзац 2 пункта 3.3).

Как правильно установил суд первой инстанции, разногласия сторон по абзацу 3 пункта 3.3 договора сводятся к порядку определения объема потерь, возникающих в сетях истца и ответчика.

Схема, определяющая границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей истца и ответчика, согласована сторонами и имеется в материалах дела.

Из данной схемы следует, что приборы учета тепловой энергии на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей истца и ответчика (выпуски 1-6) отсутствуют; приборы учета истца установлены на источнике тепловой энергии (котельной).

Согласно Приложению N 5 к договору приборы учета, установленные на котельной, согласованы в качестве коммерческих расчетных приборов учета тепловой энергии.

Согласно пункту 114 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя" (далее - Правила N 1034), определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) производится в соответствии с Методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства от 17.03.2014 N 99/пр (далее - Методика N 99/пр).

Методы коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя установлены пунктом 7 Методики N 99/пр и делятся на следующие виды:

а) приборный, при котором величины всех параметров, необходимые для осуществления коммерческого учета, получены путем измерений (регистрации) приборами на узлах учета тепловой энергии, теплоносителя на источниках тепловой энергии, теплоносителя;

б) расчетный, при котором величины всех параметров, необходимые для осуществления коммерческого учета при отсутствии приборов или в периоды их выхода из строя или работы в нештатном режиме, принимаются по расчету, по средним показателям предыдущего периода, приведенным к условиям рассматриваемого периода, по справочным источникам и косвенным показателям;

в) приборно-расчетный метод - в случаях, когда недостаточность величин измеренных параметров восполняется полученными расчетным методом.

Метод осуществления коммерческого учета фиксируется сторонами договора теплоснабжения (пункт 8 Методики N 99/пр).

В соответствии с пунктом 9 Методики N 99/пр при применении расчетного (приборно-расчетного) метода в договоре (приложении к договору) указываются источники, из которых принимается информация, необходимая для осуществления коммерческого учета согласованным сторонами договора методом.

При размещении узла учета не на границе балансовой принадлежности расчет количества поданных (полученных) тепловой энергии, теплоносителя производится с учетом потерь в трубопроводах от границы балансовой принадлежности до места установки приборов учета. Величина потерь рассчитывается по методике, приведенной в Порядке определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденном приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325, и приказе Минэнерго России от 10.08.2012 N 377 (пункт 10 Методики N 99/пр).

Как правильно указал суд первой инстанции, различают два вида потерь тепловой энергии: нормативные (технологические) потери, которые на основе утверждаемых государственным органом нормативов используются при установлении тарифов в сфере теплоснабжения; и фактические потери (сверхнормативные), возникающие при передаче тепловой энергии, которые должны быть компенсированы собственнику теплового ресурса со стороны профессиональных участников рынка теплоснабжения (теплосетевой организацией) путем производства тепловой энергии, либо путем ее приобретения на договорной основе с использованием регулируемых тарифов.

В пределах утвержденных тарифов на передачу тепловой энергии возмещению подлежат только нормативы технологических потерь.

Сверхнормативными являются фактические потери тепловой энергии, возникающие вследствие ненадлежащего содержания тепловых сетей, тепловых пунктов и других сооружений.

Согласно п. 22 Правил N 1034 в случае, если участки тепловой сети принадлежат на праве собственности или ином законном основании различным лицам или если существуют перемычки между тепловыми сетями, принадлежащие на праве собственности или ином законном основании различным лицам, на границе балансовой принадлежности должны быть установлены узлы учета.

В силу п. 128 Правил N 1034 распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом: а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем организациям - собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери); б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

В соответствии с п. 129 Правил N 1034 распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию.

Во исполнение положений Правил N 1034 приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17.03.2014 N 99/пр утверждена Методика осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя.

Обязательное применение Методики N 99/пр следует из пункта 7 статьи 19 Закона "О теплоснабжении", пунктов 2, 114 Правил N 1034.

Методика N 99/пр является методологическим документом, в соответствии с которым осуществляется определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета (в том числе расчетным путем), в частности, организация коммерческого учета на источнике тепловой энергии и в тепловых сетях.

Названная Методика N 99/пр содержит легальное определение сверхнормативных потерь - потери тепловой энергии, превышающие утвержденные значения потерь. Причиной возникновения сверхнормативных потерь является неудовлетворительное состояние тепловой изоляции тепловых сетей и сверхнормативный слив теплоносителя.

Как следует из пункта 9 Инструкции по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденной приказом Минэнерго Российской Федерации от 30.12.2008 N 325 (далее - Инструкция N 325), к нормативам технологических потерь относятся потери и затраты энергетических ресурсов, обусловленные техническим состоянием теплопроводов и оборудования и техническими решениями по надежному обеспечению потребителей тепловой энергией и созданию безопасных условий эксплуатации тепловых сетей. Перечень нормируемых технологических затрат и потерь теплоносителя определен пунктах 10.1.1, 10.1.2 Инструкции N 325.

Согласно п. 77, 78 Методики распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловой сети производится расчетным путем; распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь.

Нормативы потерь утверждены для обеих сторон спора в установленном законом порядке, что следует из материалов дела и пояснений представителей сторон.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что абзац 3 пункта 3.3 договора необходимо принять в редакции ответчика, поскольку данная редакция основана на нормах действующего законодательства и предусматривает алгоритм определения потерь тепловой энергии в сетях теплосетевой организации, аналогичный изложенному в пунктах 128, 129 Правил N 1034 и пунктах 77, 78 Методики N 99/пр, который предполагает распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями, а именно распределение в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь.

При этом предложенная истцом редакция абзаца 3 пункта 3.3 договора не соответствует фактическим условиям, при которых заключается договор (отсутствие приборов учета на границе балансовой принадлежности сторон) и при ее применении в условиях, когда приборы учета расположены на источнике теплоснабжения истца предполагают отнесение на теплосетевую организацию всего объема потерь в тепловых сетях, как истца, так и ответчика, что не соответствует изложенным положениям Правил N 1034 и методики N 99/пр.

Доводы апелляционной жалобы о том, что суд принял спорный пункт в редакции ответчика, предусматривающей вычитание из объема потерь, возникших в сети ответчика и подлежащих компенсации истцу, также нормативных потерь, чем освободил ответчика от обязанности по компенсации части потерь (нормативные потери), возникших в его сетях, отклоняются апелляционным судом.

Обязанность по компенсации всего объема потерь, возникающих в тепловых сетях теплосетевой организации (как нормативных, так и сверхнормативных) предусмотрена указанными выше положениями действующего законодательства, а предложенный ответчиком порядок расчета может быть применен к расчету сверхнормативных потерь и не свидетельствует об отсутствии у ответчика обязанности по оплате нормативных потерь.

При этом в силу пункта 3.1 договора, принятого сторонами без разногласий, коммерческий учет тепловой энергии и теплоносителя производится в соответствии с требованиями Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя и Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, следовательно, применяемый сторонами порядок расчета тепловых потерь в любом случае должен соответствовать требованиям данных нормативных актов, которые императивно регулируют правовыми нормами правоотношения сторон по оказанию услуг и не предполагают возможности применения сторонами иных порядков расчетов, нежели в соответствии с предусмотренными законодательством.

При таких обстоятельствах доводы апелляционной жалобы не могут служить основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта.

С учетом изложенного решение суда от 02.05.2019 является законным и обоснованным. Оснований, предусмотренных ст. 270 АПК РФ для отмены (изменения) судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Апелляционная жалоба истца удовлетворению не подлежит.

Согласно п. 1 ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Поскольку апелляционная жалоба истца удовлетворению не подлежит, оснований для взыскания в пользу истца судебных расходов, понесенных в связи с оплатой услуг представителя в суде апелляционной инстанции, не имеется.

Расходы по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы также относятся на истца.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 02 мая 2019 года по делу N А71-844/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

Н.А. Иванова

Судьи

М.В. Бородулина О.Г. Власова