Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 5 августа 2019 г. N 07АП-4842/19

город Томск

5 августа 2019 г.

Дело N А45-21589/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 августа 2019 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Усаниной Н.А.,
судей		Зайцевой О.О., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Драгон М.В. без использования средств аудиозаписи рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Алмаз" (N 07АП-4842/2019(1)) на определение от 06.05.2019 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Пащенко Е.В.) по делу N А45-21589/2017 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Строительное монтажное управление" (630099, г. Новосибирск, ул. Депутатская, д. 1, офис 200.1; ОГРН 1085835004750, ИНН 5835079680) по заявлению конкурсного управляющего о признании сделки недействительной и применении последствий недействительности сделки.

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Строительное монтажное управление" (далее - ООО "СМУ", должник), его конкурсный управляющий Ходос И.Е. обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании недействительной сделки по передаче имущества в собственность выделенного юридического лица - ООО "Строительные инвестиции" на основании разделительного баланса, утвержденного решением единственного участника от 19.12.2015 и применении последствий ее недействительности в виде возврата в конкурсную массу ООО "Строительное монтажное управление" следующего имущества и прав требования, которое зарегистрировано за ООО "Строительная инвестиция": 1) земельный участок, кадастровый номер 58:24:0375106:59, общей площадью 114 708 кв.м., адрес: Пензенская область, Пензенский район, с. Засечное, ул. Механизаторов, д. 19; 2) земельный участок, кадастровый номер 58:29:2009014:31, общей площадью 1248 кв.м., адрес: Пензенская область, г.Пенза, ул. Измайлова, д. 5; 3) квартира, кадастровый номер 58:29:1008004:4139, общей площадью 60 кв.м., адрес: Пензенская область, г.Пенза, ул. Ладожская, д. 126, кв. 165; 4) нежилое помещение (гараж) в литере В, площадью 26,2 кв.м., этаж 1, номер на поэтажном плане 49, адрес: Пензенская область, г. Пенза, ул. Лядова, д. 1Б, помещение 49, кадастровый номер 58:29:1008004:283; 5) нежилое помещение (гараж) в литере В, площадью 27 кв.м., этаж 1, номер на поэтажном плане 48, адрес: Пензенская область, г. Пенза, ул. Лядова, д. 1Б, помещение 48, кадастровый номер 58:29:1008004:284; 6) нежилое помещение (гараж) в литере В, площадью 26,8 кв.м., этаж 1, номер на поэтажном плане 42, адрес: Пензенская область, г. Пенза, ул. Лядова, д. 1Б, помещение 42, кадастровый номер 58:29:1008004:287; 7) право требования объекта долевого строительства - квартиры N 2, состоящей из двух жилых комнат, проектной площадью 62,3 кв.м (1 этаж, блок-секция 4) по договору от 06 мая 2015 N1/4-2Э27 участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома (стр.N 27) со встроенными административными помещениями в мкр.N 3 третьей очереди строительства жилого района "Арбеково" в г.Пенза, зарегистрированному Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Пензенской области 08 мая 2015 за номером 58-58-037-58/037/002/2015-4317/1, заключенному между ООО "Строительное монтажное управление" (ИНН 5835079680) и ООО "Мегастрой" (ИНН 5837053085); 8) право требования объекта долевого строительства - квартиры N 46, состоящей из двух жилых комнат, проектной площадью 54,7 кв.м (1 этаж, блок-секция 2) по договору от 05 декабря 2014 N 1/2-64Э14 участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома (стр.N 14) со встроенными административными помещениями в мкр.N 3 третьей очереди строительства жилого района "Арбеково" в г.Пенза, зарегистрированному Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Пензенской области 12 декабря 2014 за номером 58-58-035-58/038/002/2014-868, заключенному между ООО "Строительное монтажное управление" (ИНН 5835079680) и ООО "Мегастрой" (ИНН 5837053085); 9) право требования объекта долевого строительства - квартиры N67, состоящей из двух жилых комнат, проектной площадью 54,7 кв.м (8 этаж, блок-секция 2) по договору от 26 августа 2015 N 210/2-67Э14 участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома (стр.N4) со встроенными административными помещениями в мкр.N 3 третьей очереди строительства жилого района "Арбеково" в г.Пенза, зарегистрированному Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Пензенской области 12 декабря 2014 за номером 58-58-035-58/038/002/2014-868, заключенному между ООО "Строительное монтажное управление" (ИНН 5835079680) и ООО "Мегастрой" (ИНН 5837053085); 10) право требования объекта долевого строительства - квартиры N18, состоящей из одной жилой комнаты, проектной площадью 33,9 кв.м (3 этаж, блок-секция 1) по договору от 25 февраля 2014 N 211/1-18Э10 участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома (стр.N 10) в мкр.N 3 третьей очереди строительства жилого района "Арбеково" в г.Пенза, зарегистрированному Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Пензенской области 11 марта 2014 за номером 58-58-035/011/2014-716, заключенному между ООО "Строительное монтажное управление" (ИНН 5835079680) и МУП "Пензгорстройзаказчик" (ИНН 5836011290); 11) право требования объекта долевого строительства - квартиры N83, состоящей из двух жилых комнат, проектной площадью 77,9 кв.м (2 этаж, блок-секция 2) по договору от 05 мая 2015 N01/2-83Э6 участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома (стр.N 6) со встроено-пристроенными офисными помещениями в мкр.N 3 третьей очереди строительства жилого района "Арбеково" в г.Пенза, зарегистрированному Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Пензенской области 12 мая 2015 за номером 58-58-035-58/038/035/002/2015-4097/1, заключенному между ООО "Строительное монтажное управление" (ИНН 5835079680) и МУП "Пензгорстройзаказчик" (ИНН 5836011290); применить последствия недействительности сделки в виде взыскания с ООО "Алмаз", как правопреемника ООО "Строительная инвестиция" в пользу ООО "Строительное монтажное управление" следующих денежных средств: 9 875 546,23 руб. стоимости движимого имущества по перечню, указанному в приложении N 1 к изменению в Передаточный акт от 10.08.2015; 48 500 руб. номинальной стоимости 97% долей в уставном капитале ООО "Вектор" ОГРН 1105834001712, ИНН 5834049595; 109 174 720,57 руб. стоимости материалов, указанных в приложении N4 к изменению в Передаточный акт от 10.08.2015; 9 262 299,98 руб. стоимости права требования по поставке продукции по выданным авансам, согласно перечню должников, указанному в приложении N6 к изменению в Передаточный акт от 10.08.2015; 174 175 740,49 руб. стоимости права требования по оплате продукции, оказанных услуг к покупателям согласно списку, указанному в приложении N7 к изменению в Передаточный акт от 10.08.2015; 775 000,00 руб. стоимости права требования (по расчетам с персоналом по прочим операциям) согласно списку, указанному в приложении N8 к изменению в Передаточный акт от 10.08.2015; 137 883 487,88 руб. стоимости прав требования по дебиторской задолженности согласно списку, указанному в приложении N 9 к изменению в Передаточный акт от 10.08.2015; 253 296 603,36 руб. стоимости прав требования возврата предоставленных займов согласно списку, указанному в приложении N10 к изменению в Передаточный акт от 10.08.2015; 14 307 590,72 руб. стоимости краткосрочных обязательств по краткосрочным займам согласно списку, указанному в приложении N12 к изменению в Передаточный акт от 10.08.2015; 2 117 998,92 руб. сумма начисленных процентов по краткосрочным займам, согласно списку, указанному в приложении N13 к изменению в Передаточный акт от 10.08.2015; 183 507 696,79 руб. стоимости краткосрочных обязательств за поставленные товары и услуги согласно списку, указанному в приложении N 1 к изменению в Передаточный акт от 10.08.2015.

Определением от 06.05.2019 Арбитражный суд Новосибирской области признал недействительной сделку по передаче в собственность Общества с ограниченной ответственностью "Строительная инвестиция" (ИНН 5835115032), правопредшественника общества с ограниченной ответственностью "Алмаз" (ИНН 5835127479), имущества в порядке универсального правопреемства на основании разделительного баланса, утвержденного решением единственного участника общества с ограниченной ответственностью "Строительное монтажное управление" от 19.12.2015. Применил последствия недействительности сделки в виде возврата в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью "Строительное монтажное управление" следующего имущества: 1) земельный участок, кадастровый номер 58:24:0375106:59, общей площадью 114 708 кв.м., адрес: Пензенская область, Пензенский район, с. Засечное, ул. Механизаторов, д. 19; 2) квартира, кадастровый номер 58:29:1008004:4139, общей площадью 60 кв.м., адрес: Пензенская область, г. Пенза, ул. Ладожская, д. 126, кв. 165; 3) право требования объекта долевого строительства - квартиры N 2, состоящей из двух жилых комнат, проектной площадью 62,3 кв.м (1 этаж, блок-секция 4) по договору от 06 мая 2015 N1/4-2Э27 участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома (стр.N 27) со встроенными административными помещениями в мкр.N 3 третьей очереди строительства жилого района "Арбеково" в г.Пенза, зарегистрированному Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Пензенской области 08 мая 2015 за номером 58-58-037-58/037/002/2015-4317/1, заключенному между ООО "Строительное монтажное управление" (ИНН 5835079680) и ООО "Мегастрой" (ИНН 5837053085); 4) право требования объекта долевого строительства - квартиры N 46, состоящей из двух жилых комнат, проектной площадью 54,7 кв.м (1 этаж, блок-секция 2) по договору от 05 декабря 2014 N 1/2-64Э14 участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома (стр.N 14) со встроенными административными помещениями в мкр.N 3 третьей очереди строительства жилого района "Арбеково" в г.Пенза, зарегистрированному Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Пензенской области 12 декабря 2014 за номером 58-58-035-58/038/002/2014-868, заключенному между ООО "Строительное монтажное управление" (ИНН 5835079680) и ООО "Мегастрой" (ИНН 5837053085); 5) право требования объекта долевого строительства - квартиры N 67, состоящей из двух жилых комнат, проектной площадью 54,7 кв.м (8 этаж, блок-секция 2) по договору от 26 августа 2015 N 210/2-67Э14 участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома (стр.N 14) со встроенными административными помещениями в мкр.N 3 третьей очереди строительства жилого района "Арбеково" в г.Пенза, зарегистрированному Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Пензенской области 12 декабря 2014 за номером 58-58-035-58/038/002/2014-868, заключенному между ООО "Строительное монтажное управление" (ИНН 5835079680) и ООО "Мегастрой" (ИНН 5837053085); 6) право требования объекта долевого строительства - квартиры N 18, состоящей из одной жилой комнаты, проектной площадью 33,9 кв.м (3 этаж, блок-секция1) по договору от 25 февраля 2014 N 211/1-18Э10 участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома (стр.N 10) в мкр.N 3 третьей очереди строительства жилого района "Арбеково" в г.Пенза, зарегистрированному Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Пензенской области 11 марта 2014 за номером 58-58-35/011/2014-716, заключенному между ООО "Строительное управление (ИНН 5835079680) и МУП "Пензгорстройзаказчик" (ИНН 5836011290); 7) право требования объекта долевого строительства - квартиры N 83, состоящей из двух жилых комнат, проектной площадью 77,9 кв.м (2 этаж, блок-секция 2) по договору от 05 мая 2015 N 01/2-83Э6 участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома (стр.N 6) со встроено-пристроенными офисными помещениями в мкр.N3 третьей очереди строительства жилого района "Арбеково" в г.Пенза, зарегистрированному Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Пензенской области 12 мая 2015 за номером 58-58-035- 58/038/035/002/2015-4097/1, заключенному между ООО "Строительное монтажное управление" (ИНН 5835079680) и МУП "Пензгорстройзаказчик" (ИНН 5836011290). Взыскал с общества с ограниченной ответственностью "Алмаз" (ИНН 5835127479) в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью "Строительное монтажное управление" денежные средства в размере 894 425 184 руб. 84 коп. В

удовлетворении остальной части заявления конкурсному управляющему отказал.

Не согласившись с определением суда ООО "Алмаз" в поданной апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на нарушение судом норм процессуального права, не извещении о времени и месте судебного заседания, кроме того, судом не учтено, что ООО "Алмаз" не является прямым правопреемником ООО "СМУ" в форме выделения, так как является правопреемником ООО "Строительная инвестиция" в форме присоединения, в свою очередь, права и обязанности ООО "Строительная инвестиция" перешли к ООО "Алмаз" лишь в той части, которые существовали на момент присоединения, утверждения передаточного акта при присоединении; между тем, с момента выделения, создания (26.11.2015) ООО "Строительная инвестиция" и до момента присоединения (29.12.2018) прошло более трех лет деятельности общества, в связи с чем, объем прав и обязанностей ООО "Строительная инвестиция", переданный ООО "Алмаз" не может быть равным образом, полученным ООО "Строительная инвестиция" от ООО "СМУ".

Конкурсный управляющий в представленном отзыве считает, что заявитель жалобы не представил доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые бы опровергали выводы суда первой инстанции. Вместе с тем, конкурсный управляющий на основании части 2 статьи 49 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации (далее- АПК РФ) заявляет отказ от части требований по заявлению об оспаривании сделки должника, а именно: отказывается от требований по применению последствий недействительности сделки в виде взыскания с ответчика ООО "Алмаз" в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью "Строительное монтажное управление" 199 933 286, 43 рублей, в том числе: 14 307 590, 72 руб. стоимость краткосрочных обязательств по краткосрочным займам согласно списку, указанному в приложении N 12 к изменению в Передаточный акт от 10.08.2015; 2 177 998, 92 сумма начисленных процентов по краткосрочным займам согласно списку, указанному в приложении N 13 к изменению в Передаточный акт от 10.08.2015; 183 507 696, 79 стоимость краткосрочных обязательств за поставленные товары и услуги согласно списку, указанному в приложении N 14 к изменению в Передаточный акт от 10.08.2015, просит принять отказ по заявлению, изменить определение суда первой инстанции в части взыскания с ООО "Алмаз" в конкурсную массу ООО "Строительное монтажное управление" 894 425 184, 84 руб., в остальной части оставить определение от 06.05.2019 без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Участвующие в обособленном споре лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Седьмого арбитражного суда апелляционного суда, не обеспечили явку своих представителей в судебное заседание, суд апелляционной инстанции рассматривает дело в их отсутствии, по имеющимся материалам дела (статья 156 АПК РФ)).

Проверив в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ законность определения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Исходя из положений статьи 61.1 Закона о банкротстве (пункт 3) и разъяснений, содержащихся в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63), действия по передаче имущества должника в процессе реорганизации юридического лица, направленные на вывод его активов, могут быть оспорены в соответствии с главой III.1 Закона о банкротстве.

Пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предусмотрено, что сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Как разъяснено в пунктах 5, 7 Постановления Пленума N 63, для признания сделки недействительной на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств: сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки.

Из разъяснений, изложенных в пункте 6 Постановления N 63, следует, что согласно абзацам второму - пятому пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается при наличии двух условий: на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества; имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым - пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, которые являются

опровержимыми и применяются, если иное не доказано другой стороной сделки.

При рассмотрении обособленного спора суд первой инстанции установил, что 17.08.2017 определением Арбитражного суда Новосибирской области к производству суда было принято заявление должника ООО "Строительное монтажное управление" о признании его несостоятельным (банкротом), оспариваемые сделки по передаче в собственность ООО "Строительная инвестиция" (ИНН 5835115032) имущества в порядке универсального правопреемства (передаточный акт, разделительный баланс) были совершены в августе и декабре 2015 года, что свидетельствует о том, что они имели место в период подозрительности, установленный пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Решая вопрос о возможной аффилированности и заинтересованности, судом учтены следующие обстоятельства.

В период с 09.12.2008 по 06.12.2015 руководителем, а с 19.09.2013 по 06.12.2015 и единственным участником ООО "Строительное монтажное управление" (ИНН 5835079680) являлся Киреев Илья Юрьевич (ИНН 583510188600), он же в период с 26.11.2015 (с момента создания) до 26.10.2017 - руководитель и единственный участник ООО "Строительная инвестиция" (ИНН 5835115032).

29.12.2018 ООО "Строительная инвестиция" (ИНН 5835115032) прекратило деятельность юридического лица путем реорганизации в форме присоединения к ООО "Алмаз" (ИНН 5835127479).

По смыслу положений статьи 19 Закона о несостоятельности, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что должник - ООО "Строительное монтажное управление" (ИНН 5835079680), правопредшественник ответчика - ООО "Строительная инвестиция" (ИНН 5835115032) и Киреев Илья Юрьевич (ИНН 583510188600), являются заинтересованными лицами.

Решениями судов от 02.07.2015 по делу N А49-2351/2015, от 21.09.2015 по делу N А49-6320/2015 подтверждается наличие задолженности должника перед ООО "Газпром межегионгаз Пенза" по договору поручительства N 40-2-024 от 21.10.2014 за период с ноября 2014 по январь 2015 в размере 1 541 549 руб. 35 коп. и за период февраль-март 2015 в размере 1 205 695 руб., 79 коп., включенная в реестр требований кредиторов должника определением от 18.02.2019.

Задолженность за полугодие 2015 года по страховым взносам на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональный заболеваний в размере 332 716 руб. 12 коп., задолженность должника по НДС за 3 квартал 2015 года в размере 21 711 081 руб. 00 коп., включена в реестр требований кре-

диторов должника определением от 06.02.2018.

Таким образом, с учетом правовой позиции Верховного Суда Российской Феде-рации, содержащейся в Определении от 23.03.2017 по делу N 307-ЭС16-3765(4,5), и исходя из фактических обстоятельств дела, вывод суда о наличии у должника, на момент совершения оспариваемых сделок признаков неплатежеспособности, является обоснованным.

Согласно данным бухгалтерского баланса ООО "Строительное монтажное управление" размер активов по состоянию на 31.12.2014 составлял 1 187 296 тыс. руб., а по состоянию на 31.12.2015 составлял 0 руб.

10.08.2015 решением единственного участника и директора ООО "Строительное монтажное управление" Киреева И.Ю. был утвержден передаточный акт, а 13.11.2015 были утверждены изменения в него, согласно которых во вновь создаваемое Общество с ограниченной ответственностью "Строительная инвестиция" в порядке выделения были переданы следующие активы и пассивы должника, а именно:

1. Движимое имущество на общую сумму 9 875 546,23 руб., перечень и остаточная стоимость которого указана в приложении N 1 к настоящему Акту.

2. Вложения во внеоборотные активы на общую сумму 36 864 661 руб., перечень и остаточная стоимость которого указана в приложении N 2 к настоящему Акту.

3. Финансовые вложения, паи на общую сумму - 48 500 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 3 к настоящему Акту.

4. Материалы на общую сумму 109 174 720,57 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 4 к настоящему Акту.

5. Товары на общую сумму 4 468 504,24 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 5 к настоящему Акту.

6. Права требования:

6.1. По поставке продукции под авансы, выданные на общую сумму 9 262 299,98 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 6 к настоящему Акту;

6.2. По оплате продукции, оказанных услуг к покупателям на общую сумму 174 175

740,49 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 7 к настоящему Акту;

6.3. По расчетам с персоналом по прочим операциям на общую сумму 775 000,00 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 8 к настоящему Акту;

6.4. к прочим дебиторам на общую сумму 137 883 487,88 руб., перечень и остаточ-

ная стоимость которого указана в приложении N 9 к настоящему Акту;

7. Финансовые вложения:

7.1. Предоставленные займы на общую сумму 253 296 603,26 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 10 к настоящему Акту.

7.2. Приобретенные права в рамках оказания финансовых услуг на общую сумму 11 572 600,00 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 11 к настоящему Акту.

8. Долгосрочные обязательства:

8.1. Заемные средства в размере 60 000 000,00 руб. по Кредитному договору N 022-14ДКЛ05 от 05.08.2014 г. заключенному с ОАО Банк "Кузнецкий".

9. Краткосрочные обязательства:

9.1. По краткосрочным займам на общую сумму 14 307 590,72 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 12 к настоящему Акту;

9.2. По начисленным процентам по краткосрочным займам на общую сумму 2 117 998,92 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 13 к настоящему Акту;

9.3. По оплате за поставленные товары, услуги на общую сумму 183 507 696,79 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 14 к настоящему Акту;

9.4. С покупателями и заказчиками по авансам полученным на общую сумму 43 676 568,00 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 15 к настоящему Акту;

9.5. По расчетам с прочими кредиторами на общую сумму 440 675 694,33 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 16 к настоящему Акту;

10. Уставный капитал в размере 170 000,00 руб.

11. Прибыль в сумме 2 922 114,99 руб.

12. В полном объеме остается на ООО "СМУ":

12.1. Отложенные налоговые активы в сумме 53 959,15 руб.;

12.2. НДС по приобретенным ценностям в сумме 489 576,96 руб.;

12.3. Затраты в основное производство в сумме 59 910 940,78 руб.;

12.4. Касса организации в сумму 38 581,93 руб.;

12.5. Расчеты по налогам и сборам:

12.5.1. В пользу ООО "СМУ" в сумме 306 012,46 руб.;

12.5.2. Задолженность ООО "СМУ" в сумме 50 717 149,19 руб.;

12.6. Задолженность по социальному страхованию и обеспечению в сумме 29 445,

91 руб.;

12.7. Расчеты с персоналом по оплате труда в сумме 4 090 774,30 руб.;

12.8. Отложенные налоговые обязательства в сумме 72 969,08 руб.

По всем иным обязательствам ООО "СМУ", включая обязательства, оспариваемые сторонами, которые прямо не указаны в акте, как переданные в ООО "Строительная инвестиция", обязанным является ООО "СМУ".

Реорганизация ООО "СМУ" в форме выделения из него ООО "Строительная инвестиция" завершена 26.11.2015 (внесена соответствующая запись в ЕГРЮЛ).

Разделительный баланс был утвержден решением единственного участника ООО СМУ" от 19.12.2015.

Исходя из указанных обстоятельств, суд пришел к выводу о том, что сделка по передаче в собственность ООО "Строительная инвестиция" правопредшественника ООО "Алмаз", имущества в порядке универсального правопреемства на основании разделительного баланса, утвержденного решением единственного участника ООО "СМУ" от 19.12.2015, была совершена в отношении имущества, превышавшего 20% балансовой стоимости активов должника, определенных по данным бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением указанной сделки.

В соответствии с пунктом 2 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее- ГК РФ), при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица.

Учитывая, что ООО "Строительная инвестиция" было реорганизовано в форме присоединения к ООО "Алмаз", суд правильно указал, что последнее является надлежащим ответчиком по настоящему обособленному спору.

Также суд учел следующие обстоятельства:

- к передаточному акту не приложены расшифровки пунктов перечня активов и пассивов, оставленных на балансе ООО "СМУ"; из владения ООО "СМУ" выбыли материалы, товары и недвижимое имущество, необходимые для ведения деятельности по строительству, которой ранее занимался должник; в конце 2015 года должник произвел смену юридического адреса со сменой региона, смену руководителя и участника; с 27.10.2015 должник прекратил пользоваться расчетным счетом, предоставлять налоговую отчетность, вести хозяйственную деятельность.

Анализ передаточного акта свидетельствует о нарушении принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между ним и образованным юридическим лицом, что свидетельствует о наличии признаков злоупотребления правом по смыслу статьи 10 ГК РФ и приводит к явному ущемлению интересов кредиторов ООО "СМУ". В результате указанной реорганизации, за должником сохранилось неликвидное имущество, что привело к фактическому прекращению деятельности должника и невозможности расчета с кредиторами.

При доказанности совокупности условий, перечисленных в пункте 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, суд первой инстанции правильно удовлетворил заявление конкурсного управляющего о признании недействительной сделки должника согласно пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, обоснованно применив последствия ее недействительности согласно положениям пункта 2 статьи 167 ГК РФ путем обязания возвратить в конкурсную массу должника переданное недвижимое, движимое имущество и обязательства.

Приняв во внимание, пояснения конкурсного управляющего и представителя уполномоченного органа о том, что следующее имущество: земельный участок, кадастровый номер 58:29:2009014:31, общей площадью 1248 кв.м., адрес: Пензенская область, г. Пенза, ул. Измайлова, д. 5; нежилое помещение (гараж) в литере В, площадью 26,2 кв.м., этаж 1, номер на поэтажном плане 49, адрес: Пензенская область, г. Пенза, ул.Лядова, д. 1Б, помещение 49, кадастровый номер 58:29:1008004:283; нежилое помещение (гараж) в литере В, площадью 27 кв.м., этаж 1, номер на поэтажном плане 48, адрес: Пензенская область, г. Пенза, ул. Лядова, д. 1Б, помещение 48, кадастровый номер 58:29:1008004:284; нежилое помещение (гараж) в литере В, площадью 26,8 кв.м., этаж 1, номер на поэтажном плане 42, адрес: Пензенская область, г. Пенза, ул. Лядова, д. 1Б, помещение 42, кадастровый номер 58:29:1008004:287; в настоящее время по-прежнему зарегистрированы за должником, нежилые помещения (гаражи) были инвентаризированы конкурсным управляющим, суд не усмотрел оснований для удовлетворения требования конкурсного управляющего о возврате в конкурсную массу данного имущества.

Поскольку местонахождение следующих активов, переданных ООО "Строительная инвестиция" по передаточному акту от 10.08.2015 с учетом изменений: движимое имущество на общую сумму 9 875 546,23 руб., перечень и остаточная стоимость которого указана в приложении N 1 к настоящему Акту; финансовые вложения, паи на общую сумму - 48 500 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 3 к настоящему Акту; материалы на общую сумму 109 174 720,57 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 4 к настоящему Акту; права требования: по поставке продукции под авансы, выданные на общую сумму 9 262 299,98 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 6 к настоящему Акту; права требования по оплате продукции, оказанных услуг к покупателям на общую сумму 174 175 740,49 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 7 к настоящему Акту; права требования по расчетам с персоналом по прочим операциям на общую сумму 775 000,00 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 8 к настоящему Акту; права требования к прочим дебиторам на общую сумму 137 883 487,88 руб., перечень и остаточная стоимость которого указана в приложении N 9 к настоящему Акту; права требования по предоставленным займам на общую сумму 253 296 603,26 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 10 к настоящему Акту; краткосрочные обязательства на общую сумму 14 307 590,72 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 12 к настоящему Акту; начисленные проценты по краткосрочным займам на общую сумму 2 117 998,92 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 13 к настоящему Акту; краткосрочные обязательства за поставленные товары, услуги на общую сумму 183 507 696,79 руб., перечень и остаточная стоимость которых указана в приложении N 14 к настоящему Акту, в настоящее время не известно, ответчик не предоставил расшифровку статей своего баланса, о местонахождении и юридической судьбе данного имущества не сообщил, суд счел необходимым применить последствия недействительности сделки в виде взыскания с ООО "Алмаз", как правопреемника ООО "Строительная инвестиция", в конкурсную массу ООО "Строительное монтажное управление" денежных средств в размере 894 425 184 руб. 84 коп., исходя из стоимости данных активов, указанных в Передаточном акте.

Доводы ООО "Алмаз" о нарушении судом норм процессуального права, выразившиеся в неизвещении о времени и месте судебного заседания, подлежат отклонению.

25.02.2019 определением суда произведена процессуальная замена ответчика - Общества с ограниченной ответственностью "Строительная инвестиция" (ИНН 583515032, ОГРН 1155836005027), его правопреемником - Обществом с ограниченной ответственностью "Алмаз". Судебное заседание отложено на 17.04.2019, объявлен перерыв до 24.04.2019.

В судебное заседание представитель ответчика ООО "Алмаз" не явился, отзыв не представил, 24.04.2019 направил ходатайство об отложении судебного разбирательства для ознакомления с материалами дела.

Таким образом, у ООО "Алмаз" имелась информация о принятии заявления к производству, о времени и месте судебного заседания, а также о совершении отдельного процессуального действия размещенное арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (часть 1 статьи 121 АПК РФ).

В силу части 1 статьи 123 АПК РФ лицо, участвующее в деле, считается извещенным надлежащим образом, если к началу судебного заседания арбитражный суд распола-

гает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта.

Согласно абзацу первому части 4 статьи 121 АПК РФ судебное извещение, адресованные юридическому лицу, направляется арбитражным судом по месту нахождения юридического лица. Если иск вытекает из деятельности филиала или представительства юридического лица, такое извещение направляется также по месту нахождения этого филиала или представительства. Место нахождения юридического лица, его филиала или представительства определяется на основании выписки из единого государственного реестра юридических лиц.

Суд первой инстанции в соответствии с частью 4 статьи 121 АПК РФ направил в адрес ответчика в установленном порядке копии определения от 25.02.2019 о процессуальной замене ответчика и отложении судебного заседания почтовым отправлением с ШПИ 63097631280023, а также копии определения от 20.03.2019 об отложении предыдущего судебного заседания почтовым отправлением с ШПИ 63097633093638, по адресу местонахождения, согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц юридическим адресом ООО "Алмаз" (ИНН 5835127479, ОГРН 1185835004300): 440039, Пензенская область, г. Пенза, ул. Гагарина, д.11А, Литер М, ком. 421. Указанные почтовые отправления были возвращены в суд с отметкой органа почтовой связи "Истек срок хранения", что в соответствии с частью 4 статьи 121 АПК РФ, пунктом 2 части 4 статьи 123 АПК РФ, принимая во внимание соблюдение порядка вручения почтовых отправлений, предусмотренного пунктами 33 - 35 Правил оказания услуг почтовой связи, утвержденных Приказом Минкомсвязи России от 31.07.2014 N 234, пунктами 20.15, 20.17 Порядка приема и вручения внутренних регистрируемых почтовых отправлений, утвержденного Приказом ФГУП "Почта России" от 17.05.2012 N 114-п, признано судом надлежащим извещением.

Неполучение корреспонденции по месту нахождения юридического лица, опреде-

ленному на основании выписки из Единого государственного реестра юридических лиц в связи с отсутствием по данному адресу лица или несовершения этим лицом действий по получению почтовой корреспонденции является риском юридического лица, все неблагоприятные последствия которого несет само общество.

Суд первой инстанции, учитывая, что ответчик был надлежащим образом, извещен о времени и месте судебного разбирательства, рассмотрел заявление по правилам статей 123, 156 АПК РФ, в его отсутствие.

Согласно части 3 статьи 48 АПК РФ, для правопреемника все действия, совершенные в арбитражном процессе до вступления правопреемника в дело, обязательны в той мере, в какой они были обязательны для лица, которое правопреемник заменил.

Учитывая то обстоятельство, что правопредшественник ответчика- ООО "Строительная инвестиция", в течение длительного времени не пользовалось своими процессуальными правами, не знакомилось с материалами дела, не представляло письменных возражений, суд рассмотрел заявленное ходатайство об отложении рассмотрения дела, как злоупотребление процессуальными правами, направленное на затягивание сроков рассмотрения настоящего обособленного спора, отказав в удовлетворении ходатайства ответчика.

Доводы ООО "Алмаз" о не учете судом того, что ООО "Алмаз" не является прямым правопреемником ООО "СМУ" в форме выделения, так как является правопреемником ООО "Строительная инвестиция" в форме присоединения, в свою очередь, права и обязанности ООО "Строительная инвестиция" перешли к ООО "Алмаз" лишь в той части, которые существовали на момент присоединения, утверждения передаточного акта при присоединении; между тем, с момента выделения, создания (26.11.2015) ООО "Строительная инвестиция" и до момента присоединения (29.12.2018) прошло более трех лет деятельности общества, в связи с чем, объем прав и обязанностей ООО "Строительная инвестиция", переданный ООО "Алмаз" не может быть равным образом, полученным ООО "Строительная инвестиция" от ООО "СМУ"; доказательств того, что ООО "Алмаз" является собственником истребуемого имущества судом не установлено, данные обстоятельства не исследованы, подлежат отклонению, как не опровергающие выводы суда первой инстанции и, исходя из предмета обособленного спора, с учетом, оспаривания конкурсным управляющим по правилам пункта 2 статьи 61. 2 Закона о банкротстве подозрительной сделки должника по передаче в собственность ООО "Строительная инвестиция" имущества в порядке универсального правопреемства на основании разделительного баланса, утвержденного решением единственного участника ООО "СМУ" от 10.08.2015.

Правопреемство в данном случае носит универсальный характер в силу пункта 2 статьи 58 и пункта 1 статьи 129 ГК РФ, при котором к правопреемнику переходят также те прав и обязанности, которые не признаются и (или) оспариваются, либо те, которые на момент реорганизации не выявлены.

Суд апелляционной инстанции не усматривает правовых основания для принятия отказа конкурсного управляющего от части требований по применению последствий недействительности сделки (согласно отзыва на апелляционную жалобу).

В соответствии со статьей 49 АПК РФ истец (заявитель) вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований (часть 1); истец (заявитель) вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, уменьшение им размера исковых требований, признание ответчиком иска, не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу (часть 5 статьи 49 АПК РФ).

Обязанность конкурсного управляющего по принятию мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, а также по предъявлению исков к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, закреплена в пункте 2 статьи 129 Закона о банкротстве.

Основной задачей конкурсного управляющего является формирование конкурсной массы должника, за счет которой происходит удовлетворение требований кредиторов последнего.

Оспаривание конкурсным управляющим сделок должника направлено как раз на формирование конкурсной массы, поскольку в случае признания судом недействительными сделок должника и, как следствие, применения судом последствий недействительности этих сделок, последствием вынесения такого судебного акта должна являться возможность пополнения конкурсную массу выбывшим имуществом должника.

Само по себе заявление конкурсным управляющим об отказе от требований об оспаривании сделок должника в деле о банкротстве не влечет автоматического принятия судом такого отказа, поскольку этим может быть допущено нарушение прав и законных интересов кредиторов должника.

В этой связи суду следует установить, не будут ли нарушены права и законные интересы кредиторов должника в случае принятия судом заявления конкурсного управляющего об отказе от требований об оспаривании сделок должника.

В рассматриваемом конкретном случае, суд апелляционной инстанции считает, что отказ конкурсного управляющего от требований по применению последствий недействительности сделки в виде взыскания с ООО "Алмаз" в конкурсную массу ООО "Строительное монтажное управление" 199 933 286, 43 рублей повлечет нарушение прав и законных интересов кредиторов должника.

Как указано в пункте 29.2 Постановления N 63, если лицо приобрело имущество по сделке и полагает, что она подпадает под основания недействительности сделок, установленные статьями 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве, то после введения в отношении должника любой процедуры банкротства такое лицо вправе вернуть должнику полученное имущество либо уплатить его стоимость, сообщив ему о таком возврате со ссылкой на статью 61.7 Закона о банкротстве.

Поэтому в иске в этом случае отказывается как в связи с возвратом имущества, так и в связи с уплатой его стоимости даже в том случае, если оплата сделки производилась после возбуждения дела о банкротстве.

Целью признания сделки недействительной в порядке главы III.1 Закона о банкротстве является возврат должнику денежных средств, имущества, за счет которых формируется конкурсная масса должника.

В данном случае указанная цель не достигнута собственными действиями сторон, имущество не возвращено в конкурсную массу, стоимость непереданных в конкурсную массу активов определена судом по Передаточному акту, а отказ конкурсного управляющего должника от части требований по применению последствий недействительности сделки не соответствует задачам, возлагаемым на конкурсного управляющего и затрагивает интересы конкурсных кредиторов и самого должника.

Суд апелляционной инстанции, не приняв отказ конкурсного управляющего от части требований, рассмотрел дело по существу.

При изложенных обстоятельствах оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьей 156, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 06.05.2019 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-21589/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Алмаз" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

Н.А. Усанина

Судьи

О.О. Зайцева Н.Н. Фролова