Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 августа 2019 г. N 12АП-6719/19

г. Саратов

08 августа 2019 г.

Дело N А12-15493/11

Резолютивная часть постановления объявлена "01" августа 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен "08" августа 2019 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Грабко О.В.,

судей Макарихиной Л.А., Макарова И.А.

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Булавиной Д.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Радуга" (г. Волгоград)

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 17 мая 2019 года по делу N А12-15493/2011(судья Мигаль А.Н.),

по заявлению конкурсного управляющего должника общества с ограниченной ответственностью "Диамант Девелопмент Групп Волд", акционерного общества "Райффайзенбанк" о внесении изменений в порядок реализации имущества должника

в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью "Диамант Девелопмент Групп Волд" (ИНН 3444128801, ОГРН 1053444104416, 400005, г. Волгоград, ул. Коммунистическая, д. 64 А; 400131, г.Волгоград, ул. Комсомольская, д. 3) несостоятельным (банкротом)

при участии в судебном заседании представителя акционерного общества "Райффайзенбанк" Соловьевой О.Е., действующей на основании доверенности от 22 мая 2019 года,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Волгоградской области от 14 января 2013 года общество с ограниченной ответственностью "Диамант Девелопмент Групп Волд" (далее - ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд", должник) признано несостоятельным (банкротом), открыта в отношении должника процедура конкурсного производства сроком на 6 месяцев. До утверждения кандидатуры конкурсного управляющего ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд" исполнение его обязанностей возложено на временного управляющего ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд" Коршунова А.А.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 21 октября 2013 года Коршунов А.А. отстранен от исполнения обязанностей и.о. конкурсного управляющего ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд".

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 21 октября 2013 года конкурсным управляющим ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд" утверждена Випхло Н.В.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 26 декабря 2013 года Випхло Н.В. освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд", конкурсным управляющим ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд" утвержден Бульдин Д.В.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 20 августа 2015 года освобожден Бульдин Д.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд"; конкурсным управляющим ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд" утверждена Випхло Н.В.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 04 октября 2016 года Випхло Н.В. освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд"; конкурсным управляющим ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд" утвержден Каменский А.А.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 19 ноября 2018 года разрешены разногласия по утверждению порядка реализации имущества должника.

В Арбитражный суд Волгоградской области обратилось акционерное общество "Райффайзенбанк" (далее - АО "Райффайзенбанк") с заявлением о внесении изменения в пункт 2 Положения о порядке, условиях и сроках продажи имущества ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд", посредством публичного предложения, являющегося предметом залога ООО "Радуга", ООО "ДИА КОМС", Михеевой А.А., АО "Райффайзенбанк", в редакции АО "Райффайзенбанк" (утвержденного определением Арбитражного суда Волгоградской области от 19 ноября 2018 года) и просило изложить в следующей редакции: "Состав имущества, подлежащего продаже в соответствии с настоящим Порядком: нежилое помещение, назначение: нежилое, общей площадью 15 447,3 кв.м, этажность: 1,2,3,4,5,6,7,8, кадастровый номер 34:34:040031:512, расположенное по адресу: Россия, Волгоградская обл., г. Волгоград, ул. Комсомольская, 3, право собственности; право аренды земельного участка, назначение: земли населенных пунктов - завершение строительства административного здания, площадью 3 191,18 кв.м, расположенный по адресу: Россия, Волгоградская обл., г. Волгоград, ул. Комсомольская, д. 3 (в совокупности в дальнейшем именуется "Имущество").

В Арбитражный суд Волгоградской области обратился конкурсный управляющий ООО "Диамант Девелопмпент Групп Волд" Каменский А.А. с аналогичным заявлением о внесении изменений в порядок реализации имущества должника.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 09 апреля 2019 года заявления конкурсного управляющего ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд" Каменского А.А. и АО "Райффайзенбанк" объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 17 мая 2019 года внесены в пункт 2 положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд", посредством публичного предложения, являющегося предметом залога ООО "Радуга", ООО "ДИА КОМС", Михеевой А.А., АО "Райффайзенбанк", изменения, изложив его в следующей редакции: Состав имущества, подлежащего продаже в соответствии с настоящим Порядком: нежилое помещение, назначение: нежилое, общей площадью 15 447,3 кв.м, этажность: 1,2,3,4,5,6,7,8, кадастровый номер N 34:34:040031:512, расположенное по адресу: Россия, Волгоградская обл., г. Волгоград, ул. Комсомольская, 3, право аренды земельного участка, назначение: земли населенных пунктов - завершение строительства административного здания, площадью 3191,18 кв.м, расположенный по адресу: Россия, Волгоградская обл., г. Волгоград, ул. Комсомольская, д. 3 (в совокупности в дальнейшем именуется "Имущество".

Не согласившись с указанным определением суда, общество с ограниченной ответственностью "Радуга" (далее - ООО "Радуга") обратилось в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что судом первой инстанции не учтено, что ООО "ДИА КОМС" представило в материалы дела справочный ответ, согласно которому рыночная стоимость имущества ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд" с учетом регистрации нового объекта недвижимости составляет 1 200 007 000 руб., что на 166 746 000 руб. больше стоимости ранее принадлежащего должнику объекта недвижимости - 996/1000 в праве собственности на помещение с кад. N 34:34:040031:244 и право аренды земельного участка.

Конкурсный управляющий ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд" Каменский А.А. возражает против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Представитель АО "Райффайзенбанк" возражает против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились. Информация о месте и времени судебного заседания размещена на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (kad.arbitr.ru) 19 05 июля 2019 года, что подтверждено отчётом о публикации судебных актов на сайте.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие извещенных лиц.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы лица, участвующего в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции находит, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений.

Согласно пункту 4 статьи 18.1 Закона о банкротстве должник вправе отчуждать имущество, являющееся предметом залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им или обременять предмет залога правами и притязаниями третьих лиц только с согласия кредитора, требования которого обеспечены залогом такого имущества, если иное не предусмотрено федеральным законом или договором залога и не вытекает из существа залога.

В пункте 2 статьи 346 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что залогодатель вправе отчуждать предмет залога, передавать в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им только с согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога.

Таким образом, передача имущества должника в арендное пользование в ходе конкурсного управления не запрещена нормами Закона о банкротстве, однако для передачи в аренду залогового имущества существуют особые правила, отмеченные в статье 18.1 Закона о банкротстве и статье 346 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Волгоградской области от 29 декабря 2012 года требование ЗАО "Райффайзенбанк" на общую сумму 520 476 882,66 руб., из которой 499 142 203,42 руб. - основной долг, 5 149 166,03 руб. - проценты за пользование кредитом, 1 778 355,25 руб., неустойка за просроченные проценты, 14 407 157,96 руб. - неустойка за просроченный основной долг включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд", как обеспеченное залогом имущества должника: нежилое помещение, назначение: нежилое, общей площадью 15506,3кв.м, этажность: 1,2,3,4,5,6,7,8, расположенное по адресу: Россия, Волгоградская обл., г. Волгоград, ул. Комсомольская, 3, общая долевая собственность: 996/1000; право аренды земельного участка, назначение: земли населенных пунктов - завершение строительства административного здания, площадью 5152кв.м, расположенный по адресу: Россия, Волгоградская обл., г. Волгоград, ул. Комсомольская, 3; нежилое помещение, назначение: нежилое, площадью 2127,1кв.м, этажность: подвал, расположенное по адресу: Россия, Волгоградская обл., г. Волгоград, ул. Комсомольская, 3, общая долевая собственность: 996/1000.

Постановлением Двенадцатого Арбитражного апелляционного суда от 14 ноября 2014 года по делу N А12- 15493/2011 утвержден порядок, сроки и условия продажи имущества ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд", находящегося в залоге у ООО "Энергопромстрой", ООО "Стайлинг" и АО "Райффайзенбанк". Данным Постановлением установлена начальная цена продажи имущества должника. Общая стоимость имущества установлена в размере 513 469 535 руб., без учета НДС и 605 891 452 руб. с учетом НДС.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 25 апреля 2016 года внесены изменения в утвержденный судом порядок продажи имущества ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд", находящегося в залоге у АО "Райффайзенбанк", ООО "Стайлинг", ООО "Энергопромстрой", в части состава и стоимости имущества, а именно: суд установил состав имущества ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд": Лот N 1: нежилое помещение, назначение: нежилое, общей площадью 15506,3кв.м, этажность: 1,2,3,4,5,6,7,8, расположенное по адресу: Россия, Волгоградская обл., г.Волгоград, ул.Комсомольская, 3, общая долевая собственность: 996/1000; право аренды земельного участка, назначение: земли населенных пунктов - завершение строительства административного здания, площадью 5152кв.м, расположенный по адресу: Россия, Волгоградская обл., г. Волгоград, ул. Комсомольская, 3. Также, суд утвердил начальную цену продажи имущества ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд", находящегося в залоге у АО "Райффайзенбанк", ООО "Стайлинг", ООО "Энергопромстрой": нежилое помещение, назначение: нежилое, общей площадью 15 506,3кв.м, этажность: 1,2,3,4,5,6,7,8, расположенное по адресу: Россия, Волгоградская обл., г.Волгоград, ул.Комсомольская, 3, общая долевая собственность: 996/1000; право аренды земельного участка, назначение: земли населенных пунктов завершение строительства административного здания. площадью 5152кв.м, расположенный по адресу: Россия, Волгоградская обл., г.Волгоград, ул.Комсомольская. 3. в размере, равном восьмидесяти процентам рыночной стоимости имущества, определенной в отчете оценщика (1 033 261 000 руб.), в размере 826 608 800 рублей.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 08 августа 2017 года внесены изменения в утвержденный судом порядок продажи имущества ООО "ДиаматДевелопмент Групп Волд", находящегося в залоге у АО "Райффайзенбанк", ООО "ДИА КОМС", ООО "Радуга", в части площади земельного участка, размером 3191,18 кв.м, расположенного по адресу: Россия, Волгоградская обл., г. Волгоград, ул.Комсомольская, 3; в удовлетворении остальной части заявлений отказано.

30 января 2018 года ООО "Нижневолжскдорстрой" обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с иском к ООО "ДДГ Волд" о выделе доли в праве общей долевой собственности на недвижимое имущество.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 04 июля 2018 года по делу N А12-2862/2018 ООО "Нижневолжскдорстрой" выделено в натуре, в соответствии с долей в праве собственности 4/1000, помещение N52/2 (часть помещения 52 по техпаспорту) - часть холла, площадью 56,7 кв.м., помещение N52/3 (часть помещения 52 по техпаспорту) - санузел, площадью 2,3 кв.м., расположенные на 1 этаже нежилого помещения, общей площадью 15 506, 3 кв.м., с кадастровым (или условным) номером 34:34:040031:244, этажи - 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, расположенного по адресу: Волгоградская область, г.Волгоград, ул.Комсомольская, д.3, итого по этажу 59,0 кв.м., что меньше на 3,0 кв.м. площади, причитающейся на идеальные 4/1000 доли, с выполнением следующих работ: 1. демонтаж и обустройство существующего входа: демонтаж дверного блока из профилей со стеклопакетами, размером 1,1 х 2,1 м, в количестве 1 шт.; демонтаж витража из алюминиевого профиля со стеклопакетом, размером 1,1 х 1,5 м, в количестве 1 шт.; установка витража из алюминиевого профиля со стеклопакетом, размером 1,1 х 2,5 м., в количестве 1 шт.; установка витража из алюминиевого профиля со стеклопакетом, размером 1,1 х 0,6 м., в количестве 1 шт.; установка витража из алюминиевого профиля со стеклопакетом, размером 1,1 х 0,4 м., в количестве 1 шт.; 2. обустройство нового входа: устройство крыльца из монолитного бетона в количестве 3,11 куб.м.; устройство металлического ограждения крыльца, в количестве 0,105 тн.; облицовка крыльца керамической плиткой, в количестве 6,73 кв.м.; демонтаж витража из алюминиевого профиля со стеклопакетом, размером 1,1 х 2,5 м., в количестве 1 шт., установка дверного блока из профилей со стеклопакетами, размером 1,1 х 2,1 м., без учета материала, в количестве 1 шт.; 3. внутренне обустройство (перепланировка): устройство металлического каркаса из профилей 75 х 75 мм., в количестве 64 кв.м.; облицовка каркаса листами из ГКЛ, толщиной 1,5 мм., с двух сторон, в количестве 128 кв.м.; установка противопожарного дверного блока, размером 1,0 х 2,1 м. в перегородке из ГКЛ на металлическом каркасе, в количестве 1 шт.

В соответствии с решением суда от 04 июля 2018 года по делу N А12-2862/2018, осуществлена государственная регистрация нежилого помещения кадастровый номер 34:34:040031:512, этаж 1,2,3,4,5,6,7,8, площадью 15 447,3 кв.м.

Пункт 2 утвержденного порядка реализации предусматривал: "Состав имущества, подлежащего продаже в соответствии с настоящим Порядком: нежилое помещение, назначение: нежилое, общей площадью 15 506,3 кв.м, этажность: 1,2,3,4,5,6,7,8, кадастровый номер N 34:34:040031:244, расположенное по адресу: Россия, Волгоградская обл., г. Волгоград, ул. Комсомольская, 3, общая долевая собственность: 996/1000; право аренды земельного участка, назначение: земли населенных пунктов - завершение строительства административного здания, площадью 3191,18 кв.м, расположенный по адресу: Россия, Волгоградская обл., г. Волгоград, ул. Комсомольская, д. 3 (в совокупности в дальнейшем именуется "Имущество").

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования конкурсного управляющего должника и АО "Райффайзенбанк", и внес в пункт 2 положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд", посредством публичного предложения, являющегося предметом залога ООО "Радуга", ООО "ДИА КОМС", Михеевой А.А., АО "Райффайзенбанк", изменения, изложив его в следующей редакции: Состав имущества, подлежащего продаже в соответствии с настоящим Порядком: нежилое помещение, назначение: нежилое, общей площадью 15 447,3 кв.м, этажность: 1,2,3,4,5,6,7,8, кадастровый номер N 34:34:040031:512, расположенное по адресу: Россия, Волгоградская обл., г. Волгоград, ул. Комсомольская, 3, право аренды земельного участка, назначение: земли населенных пунктов - завершение строительства административного здания, площадью 3191,18 кв.м, расположенный по адресу: Россия, Волгоградская обл., г. Волгоград, ул. Комсомольская, д. 3 (в совокупности в дальнейшем именуется "Имущество".

Суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении ходатайства ООО "ДИА КОМС" о назначении экспертизы.

Так, 27 ноября 2017 года конкурсным управляющим должника на ЕФРСБ опубликовано сообщение о проведении открытых электронных торгов в форме аукциона по продаже имущества ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд". Дата и время начала торгов 23 января 2018 года 10:00.

22 января 2018 года конкурсным управляющим должника на ЕФРСБ опубликована информация о том, что электронные торги N РАД-123358 в форме аукциона, назначенные на 23 января 2018 года, признаны не состоявшимися по причине отсутствия заявок.

12 февраля 2018 года конкурсным управляющим должника Каменским А.А. опубликовано на ЕФРСБ сообщение N 2453439 о проведении повторных открытых электронных торгов в форме аукциона по продаже имущества ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд", дата и время начала подачи заявок 19 февраля 2018 года 00:00, дата и время окончания подачи заявок - 30 марта 2018 года, дата и время торгов 02 апреля 2018 года 10:00.

Электронные торги N РАД-128290 в форме аукциона, назначенные на 02 апреля 2018 года, признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок на участие в торгах.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 19 ноября 2018 года утверждено положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Диамант Девелопмент Групп Волд" посредством публичного предложения, являющегося предметом залога ООО "Радуга", ООО "ДИА КОМС", Михеевой А.А., АО "Райффайзенбанк", в редакции АО "Райффайзенбанк".

Торги путем публичного предложения были приостановлены на ценовом этапе 520 763 544 руб.

Таким образом, имущество должника не было реализовано не на первых, не на повторных торгах, торги путем публичного предложения были приостановлены на ценовом этапе 520 763 544 руб.

Установление необоснованно завышенной цены продажи приведет к затягиванию процедуры реализации имущества ввиду отсутствия спроса и дополнительным расходам.

Следовательно, довод апелляционной жалобы о рыночной стоимости всего спорного имущества в размере 1 200 007 000 руб., что на 166 746 000 руб. больше стоимости ранее принадлежащего должнику объекта недвижимости - 996/1000 в праве собственности на помещение с кад. N 34:34:040031:244 и право аренды земельного участка, не может быть принят апелляционным судом, поскольку в условиях рынка и торговых процедур проведенных в деле о банкротстве, указанное имущество не было приобретено по цене даже в сумме 520 763 544 руб..

Следовательно, повторная оценка не приведет к пополнению конкурсной массы, поскольку все предпринятые попытки конкурсного управляющего не привели к фактической реализации имущества должника, в том числе по более высокой цене.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении ходатайства ООО "ДИА КОМС" о назначении экспертизы.

ООО "Радуга" в суде апелляционной инстанции ходатайств о назначении экспертизы не заявляло.

На основании статей 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, стороны пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что по рассматриваемому вопросу судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное определение, оснований для отмены либо изменения которого не имеется. Выводы суда по данному вопросу основаны на установленных обстоятельствах и имеющихся в деле доказательствах при правильном применении норм материального и процессуального права. Апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Радуга" следует оставить без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 17 мая года по делу N А12-15493/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объёме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.В. Грабко

Судьи

Л.А. Макарихина И.А. Макаров