Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 августа 2019 г. N 09АП-37011/19

г. Москва

08 августа 2019 г.

Дело N А40-67118/19

Резолютивная часть постановления объявлена 07 августа 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 августа 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Титовой И.А.,

Судей: Бодровой Е.В., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ашибоковым А.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ФГУП "ДИРЕКЦИЯ ПРОГРАММЫ" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 29.04.2019 по делу N А40-67118/19, принятое судьей Ведерниковым М.А. (15-545),

по иску ФГУП "ДИРЕКЦИЯ ПРОГРАММЫ" (ИНН: 770901001) к ответчику ООО "ДАЛЬНЕВОСТОЧНЫЙ МОНОЛИТ" (ИНН: 2724169799), о взыскании денежных средств,

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

ФГУП "ДИРЕКЦИЯ ПРОГРАММЫ" (далее - истец, государственный заказчик) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО "ДАЛЬНЕВОСТОЧНЫЙ МОНОЛИТ" (далее - ответчик, исполнитель) о взыскании неустойки в размере 1 418 563 руб. 52 коп.

Решением от 29.04.2019 в удовлетворении заявленных исковых требований отказано.

ФГУП "ДИРЕКЦИЯ ПРОГРАММЫ" не согласившись с выводами суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт. Заявитель сослался на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств и доказательств, имеющих значение дела.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствии сторон, которые извещены о времени и месте судебного заседания.

Рассмотрев дело в порядке статей 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции 07.11.2016 между истцом и ответчиком был заключен Государственный контракт N 07-11-01 (далее - контракт), согласно которому, государственный заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательства по выполнению строительно-монтажных работ на объекте ФГБУ "Южный федеральный центр спортивной подготовки", г. Сочи, Краснодарский край.

Согласно п. 2.1 контракта, стоимость работ составляет 616 086 051 руб. 75 коп. Цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта.

Срок выполнения работ предусмотрен п. 4.1 контракта, начало работ - с даты заключения контракта, окончание работ - 19 месяцев с даты заключения контракта.

Как следует из материалов дела, по состоянию на 08.06.2018 ответчиком выполнены работы на сумму 605 152 999 руб. 56 коп., объем невыполненных обязательств составляет 10 933 052 руб. 19 коп.

Кавказским управлением Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору 28.11.2018 было выдано Заключение о соответствии построенного, реконструированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов. Как указал истец в иске, работы были выполнены 28.11.2018 (дата выдачи заключения).

На основании чего, истец считает, что у ответчика образовалась просрочка по исполнению обязательства по выполнению строительно-монтажных работ с 08.06.2018 по 27.11.2018 (173 календарных дня).

Согласно п. 10.3, 10.4 контракта, в случае просрочки исполнения исполнителем обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения исполнителем обязательств, предусмотренных контрактом, государственный заказчик в течение 30 календарных дней направляет исполнителю требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения исполнителем обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Пеня устанавливается в размере 1/300 действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования ЦБ РФ от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных исполнителем.

Соответственно на основании п. 10.4 контракта, государственный заказчик начислил исполнителю пени в размере 1 418 563 руб. 52 коп.

В целях соблюдения досудебного порядка урегулирования спора ответчику была направлена претензия от 18.12.2018 N ЮТ-5.3-1392 с требованием оплатить пени за просрочку обязательств в течение 30 календарных дней с даты получения претензии, которая была получена ответчиком 19.11.2018.

На основании изложенного истец обратился в суд с настоящим иском.

Суд признает исковые требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК РФ).

В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы (п. 1, 2, ст. 708 ГК РФ).

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 309, 310 ГК РФ).

В случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков (ст. 328 ГК РФ).

Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (п. 1 ст. 719 ГК РФ).

Подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые создают невозможность ее завершения в срок (ст. 716 ГК РФ).

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения, законом или договором может быть предусмотрена денежная сумма - неустойка (пеня, штраф), которую должник обязан уплатить кредитору (ст. 330, 331 ГК РФ).

Лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

По смыслу указанной правовой нормы, ответственность исполнителя в виде неустойки возникает при наличии виновного неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства (ст. 401 ГК РФ).

Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора(п. 3 ст. 405 ГК РФ).

Как пояснил ответчик в ходе судебного разбирательства, исполнитель просил истца предоставить техническую документацию, необходимую для производства работ и уведомил о приостановлении работ, что подтверждается письмом от 08.11.2016 N 08- 11-01. Истребованная для проведения работ техническая документация предоставлялась ответчику с существенными нарушенными сроками.

30.11.2016 передана техническая документация:

N п/п	Номера чертежей или томов	Наименование технической документации
1	0112-00-2Р-ГП	Конструкции железобетонные ниже отм.0.000. Крытый каток
2	0112-52-2Р-КЖ1	Конструкции железобетонные ниже отм.0.000. Крытый каток
3	0112-52-2Р-ВП	Система водоподготовки. Крытый каток
4	0112-52-2Р-ХС	Система холодоснабжение. Крытый каток
5	0112-52-2Р-ОВ1	Вентиляция, осушка воздуха и отопление. Крытый каток
6	0112-52-2Р-ТХ	Технологическое оборудование. Крытый каток
7	0112-63-2Р-КР	Конструкции железобетонные. Переходная галерея N 2
8	0112-43.9-2Р-ГП.КЖ	Подпорная стенка ПСм9
9	0112-52-2Р-КЖ2	Конструкции железобетонные выше.0.000. Крытый каток

Вышеуказанная техническая документация позволила приступить к выполнению работ:

1) Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 1 от 23 декабря 2016 года на сумму 196 975 734,44 руб.;

2) Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 2 от 31 января 2017 года на сумму 2 111 760,99 руб.;

3) Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 3 от 28 февраля 2017 года на сумму 1 905 906,54 руб.;

4) Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 5 от 30 апреля 2017 года на сумму 20 841 088,53 руб.;

Просрочка составила 22 календарных дня (с 08.11.2016 по 30.11.2016).

16.01.2017 передана техническая документация:

N п/п	Номера чертежей или томов	Наименование технической документации
1	0112-00-2Р-ГП изм.1	Схема планировочной организации земельного участка. Генеральный план (2 этап)
2	0112-52-2РКЖ1 изм.1	Конструкции железобетонные ниже отм.0.000. Крытый каток

Вышеуказанная техническая документация позволила приступить к выполнению работ:

5) Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 4 от 28 марта 2017 года на сумму 130 581 812,93 руб.;

Просрочка составила 69 календарных дней (с 08.11.2016 по 16.01.2017).

03.03.2017 передана техническая документация:

N п/п	Номера чертежей или томов	Наименование технической документации
1	0112-52-2Р-КЖ2 изм.1	Конструкции железобетонные выше.0.000. Крытый каток
2	0112-43.8-2Р-ГП.КЖ	Подпорная стенка ПСм8
3	0112-00-2Р-ГП изм.2	Схема планировочной организации земельного участка. Генеральный план (2 этап)
4	0112-52-2Р-КЖ1 изм.2	Конструкции железобетонные ниже отм.0.000. Крытый каток
5	0112-52-2Р-АР	Архитектурные решения. Крытый каток
6	0112-52-2Р-ДР	Дренаж. Крытый каток
7	0112-43.8-2Р-ГП.КЖ изм.1	Подпорная стенка ПСм8
8	0112-52-2Р-ЭМ	Силовое электрооборудование. Крытый каток
9	0112-52-2Р-ЭО	Электроосвещение. Крытый каток
10	0112-00-2Р-НВК	Внутриплощадочные сети водопровода и канализации
11	0112-52-2Р-ВВ	Водоснабжение внутреннее. Крытый каток
12	0112-52-2Р-ОВ1 изм.1	Вентиляция, осушка воздуха и отопление. Крытый каток
13	0112-63-2Р-КР изм.1	Конструкции железобетонные. Переходная галерея N 2

Вышеуказанная техническая документация позволила приступить к выполнению работ:

6) Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 6 от 20 мая 2017 года на сумму 108 518 787,36 руб.;

7) Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 7 от 26 июня 2017 года на сумму 78 251 283,94 руб.;

8) Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 8 от 31 июля 2017 года на сумму 15 397 892,35 руб.;

9) Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 9 от 31 августа 2017 года на сумму 18 945 570,04 руб.;

10) Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N Ю от 10 октября 2017 года на сумму 15 144 606,73 руб.;

11) Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 11 от 25 октября 2017 года на сумму 16 478 553,93 руб.;

Просрочка составила 115 календарных дней (с 08.11.2016 по 03.03.2017).

12.05.2017 передана техническая документация:

N п/п	Номера чертежей или томов	Наименование технической документации
1	01 12-52-2Р-КЖ2 изм.2	Конструкции железобетонные выше.0.000. Крытый каток
2	0112-52-2Р-АР ИЗМ.1	Архитектурные решения. Крытый каток
3	0112-00-2Р-НВК ИЗМ.1	Внутриплощадочные сети водопровода и канализации
4	0112-52-2Р-ОВ1 изм.2	Вентиляция, осушка воздуха и отопление. Крытый каток
5	0П2-52-2Р-ВВ ИЗМ. 1	Водоснабжение внутреннее. Крытый каток
6	0112-52-2Р-КВ	Канализация внутренняя.
7	0112-52-2Р-ССЗ	Видеонаблюдение. Крытый каток
8	0112-52-2Р-СС5	Оповещение и радиофикация.
9	0112-52-2Р-СС9	Система экстренной связи.
10	0112-52-2Р-СС7	Автоматическая охранная сигнализация
11	0112-52-2Р-СС6	Автоматическая пожарная сигнализация
12	0112-52-2Р-СС2	Структурированная кабельная сеть. Крытый каток
13	0112-52-2Р-СС8	Система контроля и управления доступом. Крытый каток
14	0112-52-2Р-СС1	Система передачи данных.
15	0112-52-2Р-СС10	Система вызова персонала для МГН
16	0112-52-2Р-СС4	Часофикация. Крытый каток
17	0112-52-2Р-СС12	Автоматизация противодымной вентиляции и дымоудаления. Крытый каток
18	0112-52-2Р-ОВ2	ИТП. Крытый каток
19	0П2-52-2Р-ЭМ ИЗМ.1	Силовое электрооборудование. Крытый каток
20	0112-00-2Р-ЭС	Сети электроснабжения и наружного освещения
21	0112-52-2Р-КМ	Конструкции металлические. Крытый каток
22	0112-52-2Р-СС11	Автоматизация общеобменной вентиляции. Крытый каток
23	0П2-52-2Р-ЭО ИЗМ. 1	Электроосвещение. Крытый каток
24	0П2-52-2Р-ДР ИЗМ. 1	Дренаж. Крытый каток
25	0112-00-2 Р-ТС	Тепловые сети.
26	0112-00-2Р-ТС.КЖ	Тепловые сети. Конструкции ж/бетонные
27	0112-63-2Р-КР ИЗМ.2	Конструкции железобетонные. Переходная галерея N 2
28	0112-63-2Р-АР	Архитектурные решения. Переходная галерея N 2
29	0112-43.9-2Р-ГП.АР	Подпорная стенка ПСм9
30	0112-63-2Р-ОВ	Отопление, вентиляция. Переходная галерея N 2
31	0112-00-2Р-ГП ИЗМ.3	Схема планировочной организации земельного участа. Генеральный план (2 этап)
32	0112-63-2Р-ЭО	Электрическое освещение. Переходная галерея N 2
33	0112-52-2Р-ТХ ИЗМ. 1	Технологическое оборудование. Крытый каток
34	0112-52-2Р-ВП ИЗМ.1	Система водоподготовки. Крытый каток
35	0112-52-2Р-ХС ИЗМ. 1	Система холодоснабжение. Крытый каток

Вышеуказанная техническая документация позволила приступить к выполнению работ:

12) Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 12 от 28 ноября 2018 года на сумму 10 933 052,19 руб.;

Просрочка составила 185 календарных дней (с 08.11.2016 по 15.05.2017).

В данном случае, имеется просрочка кредитора (истца), выразившаяся в несвоевременном предоставлении технической документации для производства работ. Ответчик, в свою очередь, во исполнение возложенных законом и договором обязательств уведомил истца о приостановлении работ до устранения обстоятельств, которые создают невозможность ее завершения в срок.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, а также факт что просрочка исполнения встречных обязательств превысила период начисления неустойки (185 дней против 173 дней) суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения иска о взыскании неустойки за просрочку выполнения работ.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Доводам заявителя апелляционной жалобы судом первой инстанции дана соответствующая правовая оценка, оснований для переоценки, которой у апелляционной коллегии не имеется.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным в материалы дела доказательствам, и вопреки доводам жалобы, основаны на правильном применении судом норм материального и процессуального права, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 АПК РФ, для отмены либо изменения принятого по делу решения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 29.04.2019 по делу N А40-67118/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

Е.В. Бодрова А.Л. Фриев