Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 августа 2019 г. N 09АП-35494/19

6 августа 2019 г.

дело N А40-11051/19

Резолютивная часть постановления объявлена 06 августа 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 августа 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Тетюка В.И., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Гавриковой А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Истца на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.04.2019 г. (резолютивная часть от 16.04.2019 г.)

по делу N А40-11051/19, принятое судьей Чадовым А.С.,

по иску ООО "ЭНЕРГИЯ Т" (ОГРН 1075614000384)

к АО "ПЕРВАЯ НЕРУДНАЯ КОМПАНИЯ" (ОГРН 1087746575652)

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: Валеев И.Г. по доверенности от 13.12.2018

УСТАНОВИЛ:

ООО "ЭНЕРГИЯ Т" (Подрядчик) предъявило АО "ПЕРВАЯ НЕРУДНАЯ КОМПАНИЯ" (Заказчик) иск о взыскании пени по договору N 213-126-2015-ПНК-ОРС от 03.12.2015 г. в размере 29 212,05 руб., пени по договору N 01-2016-ПНК-ОРС от 15.01.2016 г. в размере 232 723,69 руб., пени по договору N 428/341-2016-ПНК-ОРС от 05.12.2016 г. в размере 616 805,67 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 16.04.2019 г., изготовленным в полном объеме 23.04.2019 г. исковые требования удовлетворены частично.

Суд взыскал с АО "ПЕРВАЯ НЕРУДНАЯ КОМПАНИЯ" в пользу ООО "ЭНЕРГИЯ Т" пени по договору N 213-126-2015-ПНК-ОРС от 03.12.2015 г. в размере 13 721 руб. 85 коп., пени по договору N 01-2016-ПНК-ОРС от 15.01.2016 г. в размере 82 414 руб. 99 коп., пени по договору N 428/341-2016-ПНК-ОРС от 05.12.2016 г. в размере 136 231 руб. 02 коп. и расходы по оплате государственной пошлины в размере 7 647 руб. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением, Истец подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Ответчик по требованиям и доводам жалобы возражал, неявившийся Истец уведомлен о времени и месте рассмотрения дела посредством размещения соответствующих сведений на официальном сайте суда в сети Интернет (т. 1 л.д. 153).

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между ООО "ЭНЕРГИЯ Т" (Подрядчик) и АО "ПЕРВАЯ НЕРУДНАЯ КОМПАНИЯ" (Заказчик) были заключены следующие договора:

Договор N 213-126-2015-ПНК-ОРС на выполнения взрывных работ от 03.12.2015 г. (далее Договор 1);

Договор N 01-2016-ПНК-ОРС на выполнения взрывных работ от 15.01.2016 г. (далее Договор 2);

Договор N 428/341-2016-ПНК-ОРС на выполнения взрывных работ от 05.12.2016 г. (далее Договор 3).

На основании п. 1.1. Договоров подряда Подрядчик обязался в соответствии с условиями договора, выполнить по заданию Заказчика взрывные работы в карьере Орского щебеночного завода - Гудроновское месторождение, а Заказчик обязался принять их результат и уплатить Подрядчику стоимость выполненных работ. Согласно п.2 Спецификации N 01 от 05.12.2016 г. к Договору подряда, стоимость одного кубического метра взорванной горной массы составляла - 40,85 руб. за 1 м.куб. в том числе НДС (18%).

В соответствии с условиями Договоров подряда ООО "Энергия Т" выполнило обязательства по проведению взрывных работ, в период декабря 2015 г. по сентябрь 2017 г.

Заказчик обязан был произвести оплату в два этапа, следующим образом: по Договору 1 на основании п.5.6: первый этап: 80% денежных средств от объема выполненных работ в течении 30 календарных дней после подписания акте выполненных работ; второй этап: остальные 20% по окончании отработки данного блока или по истечении 45 дней в зависимости от того что наступит ранее.

По Договору 2 на основании п.5.6.1, 5.6.2: первый этап: оплата в размере 80% от стоимости Работ в течение 30 календарных дней с даты двустороннего подписания акта выполненных работ и предоставления счёта-фактуры; второй этап: оплата оставшейся части, в размере 20% в течение 15 дней после полной выемки (отработки) блока, на котором производились Работы или по истечении 45 календарных дней с даты двустороннего подписания акта выполненных работ и предоставления счёта-фактуры в зависимости от того, что наступит ранее.

По Договору 3 на основании п.5.6.1, 5.6.2: первый этап: предварительная оплата в размере 80% от стоимости Работ за 5 календарных дней до даты производства Работ; второй этап: оплата оставшейся части, в размере 20% от стоимости Работ в течение 15 календарных дней с даты двустороннего подписания акта выполненных работ по разделке негабарита.

В соответствии с п. 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 г. N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса РФ о договоре поставки" Покупатель обязан оплатить полученные товар (выполненные работы) в срок, предусмотренный договором. При оплате товара (выполнения работ) после его получения просрочка со стороны Покупателя наступает со дня, следующего за днем получения.

Истец указал на то, что Ответчик принятые на себя договорные обязательства по оплате поставленного товара (выполненных работ) надлежащим образом не исполнил.

Согласно расчетам Истца, по состоянию на 01.09.2018 г., размер пени на основании п.7.3 составляет: по Договору 1 в размере 29 212 руб. 05 коп.; по Договору 2 в размере 232 723 руб. 69 коп.; по Договору 3 в размере 616 805 руб. 67 коп.

Пунктом 7.3. Договоров предусмотрено, что обязанность по оплате пени возникает при предъявлении Стороной требований в виде счета о выплате пени.

10.09.2018 г. Истец в адрес ответчика направил письменные требования с приложенными счетами о выплате пени, однако требование истца было оставлено ответчиком без удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Так, по договору 213/126-2015-ПНК-ОРС от 08.12.2015 договором предусмотрено следующее условие оплаты: предоплата 80%, оставшиеся 20% в течение 45 календарных дней с даты подписания акта приёмки выполненных работ. Неустойка 0,1% от суммы задолженности за каждый день просрочки.

Акт N 5 от 18.12.2015 полная стоимость 1 622 051,60 руб., внесена предоплата в сумме 1 297 641,28 руб. Дата подписания акта выполненных работ 18.12.2015, следовательно, дата оплаты оставшихся 20% - 324 410,32 руб. (в течение 45 календарных дней) - 06.02.2016 - оплата состоялась 10.02.2016 - просрочка составляет 5 дней, исходя из 0,1% от суммы задолженности по акту N 5 от 18.12.2015 пеня составляет 6 488,21 руб. У истца в расчётах просрочка составила 23 дня.

Акт N 6 от 18.12.2015 на сумму 1 446 727,20 руб. Предоплата в сумме 1 038 113,02 руб. внесена. Дата подписания акта выполненных работ 18.12.2015, следовательно, дата оплаты оставшихся 20% - 408614,18 руб. (в течение 45 календарных дней) -06.02.2016 - оплата состоялась 10.02.2016 - просрочка составляет 5 дней, исходя из 0,1 % от суммы задолженности - по акту N 6 от 18.12.2015 пеня составляет - 7 233,64 руб. У истца просрочка составила 25 дней.

Всего общая сумма пени по договору N 213/126-2015-ПНК-ОРС от 08.12.2015 - 13 721,85 руб.

При этом, в расчёте истца дважды указана сумма по акту N 6 от 18.12.2018, то есть общая сумма по акту N 6 от 18.12.2015 указана 289 344,40 руб., что не соответствует действительности. Сумма по акту N 6 от 18.12.2018 составляет 1 446 727,20 руб., то есть истцом сумма завышена в два раза.

По условиям договора N 01-2017-ПНК-ОРС от 15.01.2016 в период с 15.01.2016 до 08.06.2016 оплата производилась в течение 30 календарных дней с даты подписания акта выполненных работ. После 08.06.2016 условие оплаты изменились: предоплата 80%, оставшиеся 20% в течение 30 календарных дней с даты подписания акта выполненных работ. Расчёты истцом производились без учёта условий оплаты по договору и изменений, внесённых в договор дополнительным соглашением N 2 от 08.06.2016.

Акт N 4 - дата подписания акта выполненных работ 21.03.2016, следовательно, дата оплаты в течение 30 календарных дней должна была состояться 21.04.2016. Оплата была произведена 04.05.2016 - просрочка составила 14 дней - пеня 0,1% от полной суммы взрыва 1 624 152,00 руб. составила 22 738,13 руб. У истца просрочка составила 76 дней.

Акт N 5 - дата подписания акта выполненных работ 31.03.2016, следовательно, дата оплаты в течение 30 календарных дней должна была состояться 01.05.2016. Оплата была произведена 04.05.2016 - просрочка составила 3 дня - пеня 0,1 % от полной суммы взрыва 1 799 665,20 руб. составила 5 340,00 руб. У истца просрочка составила 81 день.

С 08.06.2016 внесены изменения в оплату: предоплата 80%, оставшиеся 20% в течение 30 календарных дней с даты подписания акта выполненных работ.

Акт N 14 - дата подписания акта выполненных работ 04.08.2016. По внесённому изменению в условие оплаты по договору, до взрыва была внесена предоплата 80% от суммы договора, оставшаяся сумма 20% в размере 83 581,76 должна была быть внесена 04.09.2016, а внесена 06.09.2016 - просрочка составила 3 дня - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 250,75 руб. У ответчика просрочка составила 54 дня. Пеня начислена на всю сумму, включая предоплату.

Акт N 15 - дата подписания акта выполненных работ 09.09.2016 до взрыва была внесена предоплата 80% от суммы договора, оставшаяся сумма 20% в размере 250 387,15 руб. должна была быть внесена 09.09.2016, а внесена 29.12.2016 - просрочка составила 82 дня - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 20 531,75 руб. У ответчика просрочка составила 25 дней Пеня начислена на всю сумму, включая предоплату.

Акт N 19 - дата подписания акта выполненных работ 25.11.2016 до взрыва была внесена предоплата 80% от суммы договора, оставшаяся сумма 20% в размере 716 699,55 руб. должна была быть внесена 25.12.2016, а внесена 01.02.2017 - просрочка составила 39 дней - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 27 951,28 руб. У ответчика просрочка составила 34 дня. Пеня начислена на всю сумму, включая предоплату.

Акт N 22 - дата подписания акта выполненных работ 30.12.2016 до взрыва была внесена предоплата 80% от суммы договора, оставшаяся сумма 20% в размере 193 209.66 руб. должна была быть внесена 30.01.2017, а внесена 28.02.2017 - просрочка составила 29 дней - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 5 603,08 руб. У ответчика просрочка составила 46 дней пеня начислена на всю сумму, включая предоплату.

Общая сумма пени по договору 01-2017-ПНК-ОРС от 15.01.2016 составляет 82414,99 руб.

По условиям договора N 428/341-ПНК-ОРС от 05.12.2016 оплата производится следующим образом: предоплата 80%, оставшиеся 20% в течение 15 календарных дней с даты подписания акта приёмки выполненных работ. Неустойка 0,1% от суммы задолженности за каждый день просрочки, но не более 5% от суммы задолженности.

Акт N 1- дата подписания акта выполненных работ 27.01.2017, после внесения предоплаты в размере 80% от стоимости работ, оставшаяся сумма 20% в размере 245 530,60 руб. должна была быть внесена 11.02.2017, а внесена 20.04.2017 - просрочка составила 69 дней - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 12278,03 руб., с ограничением 5% 12 276,53 руб. У истца в расчёте просрочка составила 34 дня. Пеня начислена на всю сумму, включая предоплату без ограничения 5%.

Акт N 2 - дата подписания акта выполненных работ 21.02.2017 после внесения предоплаты в размере 80% от стоимости работ, оставшаяся сумма 20% в размере 159 498,24 руб. должна была быть внесена 08.03.2017 г., а внесена 20.04.2017 просрочка составила 44 дня - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 7017,92 руб.

Акт N 3 - дата подписания акта выполненных работ 28.03.2017 после внесения предоплаты в размере 80% от стоимости работ, оставшаяся сумма 20% в размере 324 895,54 руб. должна была быть внесена 12.04.2017, а внесена 08.06.2017 - просрочка составила 58 дней - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 16244,77 руб. с ограничением 5%.

Акт N 4 - дата подписания акта выполненных работ 24.04.2017 после внесения предоплаты в размере 80% от стоимости работ, оставшаяся сумма 20% в размере 367 804,58 руб. должна была быть внесена 10.05.2017, а внесена 09.06.2017 - просрочка составила 31 день - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 11401,94 руб. У истца в расчёте просрочка составила 47 дней.

Акт N 5 - дата подписания акта выполненных работ 15.05.2017 после внесения предоплаты в размере 80% от стоимости работ, оставшаяся сумма 20% в размере 293 405,11 руб. должна была быть внесена 30.05.2017, а внесена 10.07.2017- просрочка составила 42 дня - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 12323,01 руб.

Акт N 8 - дата подписания акта выполненных работ 15.06.2017 после внесения предоплаты в размере 80% от стоимости работ, оставшаяся сумма 20% в размере 295 456,90 руб. должна была быть внесена 30.06.2017, а внесена 07.08.2017 г. -просрочка составила 39 дней - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 11522,82 руб.

Акт N 10 - дата подписания акта выполненных работ 07.07.2017 после внесения предоплаты в размере 80% от стоимости работ, оставшаяся сумма 20% в размере 567 808,92 руб. должна была быть внесена 22.07.2017, а внесена 07.08.2017 - просрочка составила 17 дней - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 9652,75 руб.

Акт N 11- дата подписания акта выполненных работ 28.07.2017 после внесения предоплаты в размере 80% от стоимости работ, оставшаяся сумма 20% в размере 257 186.67 руб. должна была быть внесена 13.08.2017, а внесена 30.08.2017 -просрочка составила 18 дней - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 4629,36 руб.

Акт N 13 - дата подписания акта выполненных работ 03.09.2017 после внесения предоплаты в размере 80% от стоимости работ, оставшаяся сумма 20% в размере 372354,20 руб. должна была быть внесена 18.09.2017, а внесена 21.09.2017 - просрочка составила 4 дня - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 1489,42 руб.

Акт N 14 - дата подписания акта выполненных работ 23.09.2017 после внесения предоплаты в размере 80% от стоимости работ, оставшаяся сумма 20% в размере 294504,83 руб. должна была быть внесена 08.10.2017, а внесена 02.11.2017 -просрочка составила 26 дней - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 7657,13 руб.

Акт N 17 - дата подписания акта выполненных работ 13.10.2017 после внесения предоплаты в размере 80% от стоимости работ, оставшаяся сумма 20% в размере 320345,95 руб. должна была быть внесена 28.10.2017 г., а внесена 30.11.2017 г. - просрочка составила 34 дня - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 10891,76 руб.

Акт N 18 - дата подписания акта выполненных работ 15.11.2017 после внесения предоплаты в размере 80% от стоимости работ, оставшаяся сумма 20% в размере 358705,37 руб. должна была быть внесена 30.11.2017, а внесена 26.12.2017 -просрочка составила 27 дней - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 9685,04 руб.

Акт N 19 - дата подписания акта выполненных работ 08.12.2017 после внесения предоплаты в размере 80% от стоимости работ, оставшаяся сумма 20% в размере 330694,06 руб. должна была быть внесена 23.12.2017, а внесена 31.01.2017 - просрочка составила 40 дней - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 13277,76 руб.

Акт N 21- дата подписания акта выполненных работ 26.12.2017 после внесения предоплаты в размере 80% от стоимости работ, оставшаяся сумма 20% в размере 390 998,66 руб. должна была быть внесена 11.01.2018, а внесена 31.01.2018 - просрочка составила 21 день - пеня 0,1% от суммы задолженности составила 8210,97 руб.

Всего по договору N 428/341-ПНК-ОРС от 05.12.2016 общая сумма пени 136 231,18 руб.

Доказательств погашения неустойки в добровольном порядке ответчик не представил.

Статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Учитывая указанные нормы закона и установленные судом фактические обстоятельства спора, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции обоснованно взыскал с ответчика в пользу истца пени по договору N 213-126-2015-ПНК-ОРС от 03.12.2015 г. в размере 13 721 руб. 85 коп., пени по договору N 01-2016-ПНК-ОРС от 15.01.2016 г. в размере 82 414 руб. 99 коп., пени по договору N 428/341-2016-ПНК-ОРС от 05.12.2016 г. в размере 136 231 руб. 02 коп., отказав в удовлетворении остальной части иска. Расчет неустойки проверен и признан правильным.

Суд апелляционной инстанции по доводам апелляционной жалобы не находит оснований полагать, что размер неустойки, взысканной судом первой инстанции, определен неправильно.

В апелляционной жалобе не приведены обстоятельства, которые, по мнению Заявителя апелляционной жалобы, влияют на размер подлежащей взысканию неустойки, но не учтены судом первой инстанции при принятии обжалуемого решения.

Довод истца о том, что его расчет является верным, подлежит отклонению судом апелляционной инстанции, на основании следующего.

Так, предоставленный ответчиком контррасчёт составлен в соответствии с условиями договоров, в них изложен в полном объёме весь механизм расчёта неустойки, условия оплаты взяты с учётом изменений, согласованных в дополнительных соглашениях и протоколах разногласий, чётко указаны дата внесения предоплаты 80%, дата составления акта выполненных работ и дата поступления оплаты оставшейся суммы. Все изложенное подтверждается документально актами и платёжными поручениями об оплате.

Истец в своих расчётах, ошибочно не принял во внимание изменений в условиях оплаты, основывался на условии оплаты, согласованной только в договоре, в результате чего допустил ошибки в подсчётах количества дней, просроченных по оплате, что в целом повлияло на недостоверность расчётов неустойки истца.

Так, по договору 01-2016-ПНК-ОРС от 15.01.2016 в расчётах истец указывает способ оплаты - 80% в течение 30 дней после подписания акта выполненных работ - 20% в течение 45 дней после подписания акты выполненных работ, и на этих условиях делает свой расчёт.

Данное условие оплаты действительно предполагалось в проекте договора на стадии разработки, однако протоколом разногласий от 26.01.2016 была определена и установлена иная форма оплаты: 100% в течение 30 дней после подписания акта выполненных работ, а дополнительным соглашением N 1 от 8 июня 2016 года порядок оплаты вновь был изменён на предоплату 80% и оплату оставшихся 20% в течение 30 календарных дней после подписания акта выполненных работ.

Соответственно, Истец, взяв за основу условие оплаты в проекте договора, при этом, не учитывая утверждённую форму оплаты в протоколе разногласий, а затем изменение условий оплаты в дополнительном соглашении, делает свой расчёт неверно.

По договору N 428/341 -2016-ПНК-ОРС в расчёте истцом неверно указан срок оплаты 20%. У истца значится как после подписания акта, то есть сразу же, без срока, а согласно договору - в течение 15 календарных дней после подписания акта.

По всем договорам в расчётах истец указывает неустойку со всей суммы договора, а не от суммы задолженности, как требуют того условия договора.

Игнорирование истцом совокупных условий, согласованных сторонами договорных документов и юридически значимых обстоятельств привело к неверным расчётам количества дней, просроченных по оплате, неправильной сумме, с которой взыскивается неустойка и соответственно неправильному расчёту.

Учитывая изложенное, у суда апелляционной инстанции отсутствуют правовые основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены обжалуемого решения суда.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.04.2019 г. (резолютивная часть от 16.04.2019 г.) по делу N А40-11051/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

О.Н. Семикина В.И. Тетюк