Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 7 августа 2019 г. N 08АП-8028/19

город Омск

07 августа 2019 г.

Дело N А46-20328/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 31 июля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 августа 2019 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Дерхо Д.С.,

судей Веревкина А.В., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Козыревой К.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8028/2019) индивидуального предпринимателя Коношенко Дмитрия Леонидовича на решение Арбитражного суда Омской области от 08 мая 2019 года по делу N А46-20328/2018 (судья Л.Д. Ухова), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью "Теплогенерирующий комплекс" (ИНН 5503109356, ОГРН 1075503004587) к индивидуальному предпринимателю Коношенко Дмитрию Леонидовичу (ИНН 550406419006, ОГРН 311554313600251) о взыскании убытков, причиненных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии в размере 613 074 руб. 02 коп.,

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - Коношенко Тамары Леонидовны,

при участии в судебном заседании представителя общества с ограниченной ответственностью "Теплогенерирующий комплекс" - Грищенко М.А. (доверенность N 14 от 06.05.2019 сроком действия три года);

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Теплогенерирующий комплекс" (далее, ООО "ТГКом", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к индивидуальному предпринимателю Коношенко Дмитрию Леонидовичу (далее, ИП Коношенко Д.Л., ответчик), уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о взыскании убытков, причиненных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии в размере 582 170 руб. 70 коп.

Определением Арбитражного суда Омской области от 13.12.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Коношенко Тамара Васильевна (далее - Коношенко Т.В., третье лицо).

Решением Арбитражного суда Омской области от 08 мая 2019 года по делу N А46-20328/2018 с ИП Коношенко Д.Л. в пользу ООО "ТГКом" взыскано 582 170 руб. 70 коп. стоимости бездоговорного потребления тепловой энергии за период с 28.09.2017 по 09.06.2018 и убытков, а также 14 643 руб. расходов по оплате государственной пошлины. ООО "ТГКом" возвращена из федерального бюджета 618 государственная пошлина.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП Коношенко Д.Л. в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование своей позиции ответчик ссылается на то, что судом первой инстанции не дано оценки существенным различиям в расчетах стоимости тепловой энергии, полученной в результате бездоговорного потребления в нежилых помещениях; применение части 10 статьи 22 Федерального закона "О теплоснабжении" о взыскании убытков в полуторакратном размере не является обязательным.

От ООО "ТГКом" 29.07.2019 поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу.

Представленный отзыв на апелляционную жалобу не приобщается к материалам дела в связи с отсутствием доказательств их заблаговременного направления в адрес иных лиц, участвующих в деле, а также в связи с поздним поступлением в суд апелляционной инстанции. Согласно определению о принятии апелляционной жалобы от 13.06.2019 лицам, участвующим в деле, необходимо было представить в срок до 24.07.2019 в канцелярию суда отзыв на апелляционную жалобу и доказательства его направления другим участникам арбитражного процесса.

В силу части 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства.

Поскольку не исполнена обязанность по заблаговременному направлению данного отзыва лицам, участвующим в деле (часть 2 статьи 262 АПК РФ), в приобщении отзыва на апелляционную жалобу к материалам дела судом апелляционной инстанции отказано.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "ТГКом" просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании статей 156, 266 АПК РФ суд счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников процесса.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя истца, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО "ТГКом" является единой теплоснабжающей организацией в границах зоны деятельности: ул. Герцена - Пушкинский тракт, ул. 5-я Северная, в пределах которой расположено здание по адресу: г. Омск, ул. 21-я Амурская, д. 17 В.

Согласно сведениям из Единого государственного реестр прав на недвижимое имущество собственником нежилого помещения N 2П (литеры В, В1, В2), находящееся в составе одноэтажного нежилого здания, расположенного по адресу: г. Омск, ул. 21-я Амурская, д. 17 В (далее - нежилое помещение), в период с 26.02.2003 по 27.09.2017 являлась Коношенко Т.В., в период с 28.09.2017 по настоящее время является ИП Коношенко Д.Л.

Коношенко Т.В. обращалась в ООО "ТГКом" с заявлением о выдаче технических условий от 29.05.2014 на подключение нежилого помещения, к сетям инжерно-технического обеспечения системы теплоснабжения. Одновременно был представлен расчет тепловых нагрузок нежилых помещений.

ООО "ТГКом" были выданы технические условия на подключение от 05.05.2014 со сроком действия 2 года и указанием, что подача тепловой энергии возможна только после выполнения таких технических условий. Вместе с тем договор о подключении объекта не заключался, технические условия собственником объекта выполнены не были.

При проведении контрольных мероприятий работниками ООО "ТГКом" выявлено, что нежилое помещение подключено к системе теплоснабжения с нарушением установленного порядка подключения (технологического присоединения) и имеется факт самовольного потребления тепловой энергии, о чем составлены акты от 16.04.2018 и от 23.04.2018.

Согласно акту от 16.04.2018 о выявлении бездоговорного потребления по адресу: г, Омск, ул. 21-я Амурская, д. 17 В выявлена самовольная врезка в теплотрассу ООО "ТГКом" при отсутствии договора на потребление тепловой энергии.

Согласно акту от 23.04.2018 при осмотре помещений автомойки и помещения "Дискобаня" установлена врезка в тепловые сети ООО "ТГКом", расположенная под лестницей в помещении электрощитовой автомойки.

Диаметр подающего и обратного трубопровода в месте врезки составляет 32 мм. Температура подающего трубопровода + 60 °С, обратного + 41,7 °С. Система отопления объединяет помещения автомойки и помещения "Дискобаня", находится в рабочем состоянии. Температура радиаторов отопления в помещениях автомойки + 53,1°С, в помещениях "Дискобаня" + 49,5°С.

В соответствии с уточненным расчетом количества потребленной тепловой энергии и стоимости тепловой энергии размер убытков, причиненных ИП Коношенко Д.Л. в результате бездоговорного потребления тепловой энергии в период с 28.09.2017 по 09.06.2018, составил 582 170 руб. 70 коп.

ООО "ТГКом" направило в адрес ИП Коношенко Д.Л. требование о необходимости оплатить стоимость тепловой энергии (письма от 07.05.2018 г. N Т-18-648), задолженность ИП Коношенко Д.Л. не погашена.

В соответствии с письмом от 01.06.2018 N Т-18-792 ООО "ТГКом" уведомило о предстоящем отключении в связи с неоплатой задолженности и выполнило отключение систем теплопотребления нежилого помещения с видимым разрывом на подающем и обратном трубопроводе, о чем составлен акт от 09.06.2018.

Отсутствие действий со стороны ответчика по оплате убытков послужило основанием для подачи настоящего искового заявления в суд.

Удовлетворяя исковые требования в части взыскания с ответчика убытков в размере 582 170 руб. 70 коп., суд первой инстанции исходил из того, что факт причинения истцу убытков в заявленном размере подтвержден представленными в дело доказательствами; ИП Коношенко Д.Л. не исполнил требование об оплате стоимости тепловой энергии, потребленной в результате бездоговорного потребления, доказательства оплаты не представлены.

Такие выводы суда основаны на полной, объективной оценке всей совокупности представленных сторонами доказательств, соответствуют установленным по делу обстоятельствам, содержанию подлежащих применению норм материального права и доводами апелляционной жалобы не опровергаются.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии. К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

Положения данных норм права применяются и к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией (статья 548 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закона о теплоснабжении по договору теплоснабжения теплоснабжающая организация обязуется подавать через присоединенную сеть тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель, а потребитель оплачивать фактически потребленную тепловую энергию и обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 2 Закона о теплоснабжении установлено, что потребителем является лицо, приобретающее тепловую энергию (мощность), теплоноситель для использования на принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании теплопотребляющих установках либо для оказания коммунальных услуг в части горячего водоснабжения и отопления.

В силу части 1 статьи 15 Закона потребители тепловой энергии приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения.

В настоящем случае обязанным по договору лицом является ответчик.

Пункт 29 статьи 2 Закона о теплоснабжении определяет бездоговорное потребление тепловой энергии как потребление тепловой энергии, теплоносителя без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя с использованием теплопотребляющих установок, подключенных (технологически присоединенных) к системе теплоснабжения с нарушением установленного порядка подключения (технологического присоединения), либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после введения ограничения подачи тепловой энергии в объеме, превышающем допустимый объем потребления, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после предъявления требования теплоснабжающей организации или теплосетевой организации о введении ограничения подачи тепловой энергии или прекращении потребления тепловой энергии, если введение такого ограничения или такое прекращение должно быть осуществлено потребителем.

Из приведенных выше норм права следует, что обязанность оплачивать тепловую энергию возникает у лица, фактически получающего энергию посредством использования принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании теплопотребляющих установок.

Частью 7 статьи 22 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что теплоснабжающие организации и теплосетевые организации обязаны проводить в зоне расположения принадлежащих им тепловых сетей или источников тепловой энергии проверки наличия у лиц, потребляющих тепловую энергию, теплоноситель, оснований для потребления тепловой энергии, теплоносителя в целях выявления бездоговорного потребления.

При выявлении ими факта бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя теплоснабжающая организация или теплосетевая организация составляет акт о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя. В указанном акте должны содержаться сведения о потребителе или об ином лице, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, о способе и месте осуществления такого бездоговорного потребления, описание приборов учета на момент составления указанного акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, 4 теплоносителя, относительно факта выявленного бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их претензии к составленному акту (в случае наличия этих претензий). При составлении указанного акта должны присутствовать потребитель или иное лицо, осуществившие бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представители. Отказ потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представителей от подписания составленного акта, а также их отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин этого отказа в указанном акте или в отдельном акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном ими (часть 8 статьи 22 Закона о теплоснабжении).

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном статьей 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанций считает подтвержденным факт бездоговорного потребления тепловой энергии ответчиком.

При проведении контрольных мероприятий работниками ООО "ТГКом" был выявлен факт подключения к системе теплоснабжения нежилого помещения по адресу: г. Омск, ул. 21-я Амурская, д. 17В, с нарушением установленного порядка подключения (технологического присоединения) и самовольное потребления тепловой энергии, о чем был составлен акт о выявлении бездоговорного потребления о 16 апреля 2018 года.

Предыдущая проверка оснований потребления тепловой энергии у собственника нежилого помещения по адресу: г. Омск, ул. 21-я Амурская, д. 17В, проводилась 01 марта 2016 года, где был выявлен факт бездоговорного потребления тепловой энергии (02 марта 2016 года произведено отключение подачи тепловой энергии, что подтверждается актом отключения от указанной даты).

Расчет объема бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и стоимость были определены исходя из периода истекший с даты предыдущей проверки (02 марта 2016 года) по дату выявления факта бездоговорного потребления (16 апреля 2018 года), подтвержденного актом о выявлении бездоговорного потребления и разделены между собственниками в соответствии с периодом владения указанным нежилым помещением.

Требование об оплате стоимости тепловой энергии в направлено Коношенко Т.В. (письмо от 07 мая 2018 года N Т-18-648). Оплата в соответствии с частями 9-10 статьи 22 Закона о теплоснабжении в течение установленного срока не произведена.

В Куйбышевском районном суде г. Омска в рамках производства по гражданскому делу N 2-4104/2018 проведена судебная теплотехническая экспертиза (экспертная организация - СРО НП "Энергоаудиторы Сибири"), в которой указано при расчете объема тепловой энергии, потребленной ответчиком, на необходимость применения в расчете средневзвешенной температуры в помещениях здания и определена стоимость тепловой энергии, полученной в результате бездоговорного потребления. Результаты проведенной экспертизы не опровергнуты.

На основании заключения экспертизы, в соответствии с частью 1 статьей 49 АПК РФ, ООО "ТГКом" было уменьшена стоимость тепловой энергии, теплоносителя, полученной в результате бездоговорного потребления, до 388 113 руб. 80 коп.

Поскольку ИП Коношенко Д.Л. не исполнил требование об оплате стоимости тепловой энергии, потребленной в результате бездоговорного потребления, расчет убытков, причиненных бездоговорным потреблением, составил 582 170 руб. 70 коп. (388 113 руб. 80 коп. *1,5).

Расчет убытков судом апелляционной инстанции проверен, ответчиком по существу не оспорен, признан арифметически правильным.

Суд первой инстанции полно исследовал и установил фактические обстоятельства дела, дал надлежащую оценку представленным доказательствам и правильно применил нормы материального права, не допустив при разрешении спора нарушений норм процессуального закона.

Принятое по делу решение суда не подлежит отмене или изменению, апелляционная жалоба ответчика оставлена без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Омской области от 08 мая 2019 года по делу N А46-20328/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Д.С. Дерхо

Судьи

А.В. Веревкин Т.П. Семенова