Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 августа 2019 г. N 15АП-12143/19

город Ростов-на-Дону

12 августа 2019 г.

дело N А32-48501/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 07 августа 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 августа 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ковалевой Н.В.,

судей Маштаковой Е.А., Новик В.Л.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сурженко Т.М.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Оздоровительный центр "Кубань": представитель Молчанов Н.Г. по доверенности от 14.12.2018, паспорт;

от публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани: представитель Ибрагимова А.Х. по доверенности от 03.12.2018 N 119/10-1239,

от публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань": представитель не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

публичного акционерного общества "Кубаньэнерго" в лице филиала "Сочинские электрические сети"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.05.2019 по делу N А32-48501/2018

по иску публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани к обществу с ограниченной ответственностью "Оздоровительный центр "Кубань" о взыскании стоимости бездоговорного потребления электрической энергии, и встречное исковое заявление общества с ограниченной ответственностью "Оздоровительный центр "Кубань" к публичному акционерному обществу энергетики и электрификации Кубани при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань" о признании недействительными акта ограничения/возобновления режима потребления электрической энергии, принятое в составе судьи Корейво Е.В.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество энергетики и электрификации Кубани (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Оздоровительный центр "Кубань" (далее - ответчик) с требованиями о взыскании с ответчика 6 388 076 рублей 66 копеек - стоимости бездоговорного потребления электрической энергии в период с 10 августа 2017 года по 17 января 2018 года, а также отнести на ответчика судебные расходы по оплате государственной пошлины.

Исковые требования основаны на положениях абзаца 13 пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 года N 442 и мотивированы фактом потребления ответчиком электрической энергии с нарушением режима ограничения.

Общество с ограниченной ответственностью "Оздоровительный центр "Кубань" обратилось со встречным исковым заявлением к публичному акционерному обществу энергетики и электрификации Кубани с требованиями о признании недействительным акта ограничения/возобновления режима потребления электрической энергии (к заявке N 174 от 31 июля 2017 года) от 10 августа 2017 года, акта о бездоговорном потреблении электрической энергии N 0507 от 18 мая 2018 года.

Доводы встречного искового заявления сводятся к тому, что истец не вправе предъявлять требования к ответчику, поскольку не является стороной по договору энергоснабжения; в акте ограничения режима потребления электрической энергии указан иной прибор учета; надлежащего уведомления об ограничении потребления электроэнергии не было.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 30.05.2019 по делу N А32-48501/2018 в удовлетворении основного и встречного иска отказано.

Публичное акционерное общество "Кубаньэнерго" в лице филиала "Сочинские электрические сети" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований ПАО "Кубаньэнерго" в полном объеме.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к тому, что ответчик имел дебиторскую задолженность, в связи с чем, на законных основаниях было ограничено в потребляемой электроэнергии. Кроме того, ООО "Оздоровительный центр "Кубань" самостоятельно подключился к сетям истца, не оплачивая за потребленную энергию.

В судебное заседание третье лицо, надлежащим образом уведомленное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя не обеспечило.

В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

От третьего лица поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу и ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя. Ходатайство рассмотрено судом и удовлетворено.

Представитель публичного акционерного общества "Кубаньэнерго" в лице филиала "Сочинские электрические сети" в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель общества с ограниченной ответственностью "Оздоровительный центр "Кубань" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку возражений не заявлено, решение проверяется судом только в обжалуемой части - в части отказа в удовлетворении основного иска о взыскании с ответчика 6 388 076 рублей 66 копеек - стоимости бездоговорного потребления электрической энергии.

Как усматривается из материалов дела, между ОАО "Кубаньэнергосбыт" и ответчиком заключен договор энергоснабжения N 255368 от 30 декабря 2011 года, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется поставить потребителю электроэнергию (пункт 2.1).

Потребитель обязан соблюдать все установленные договором условия оплаты (пункт 3.3.1), поддерживать в надлежащем состоянии находящиеся в собственности или на ином законном основании средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств (пункт 3.3.7).

За расчетный период сторонами принимается 1 календарный месяц (пункт 4.1 договора). Количество фактически поданной ГП и принятой потребителем электроэнергии (мощности) определяется по разности показаний расчетных приборов учета на конец и начало расчетного периода, с учетом корректировки, предусмотренной в п. п. 4.4 - 4.7 договора. Типы, номера, комплектность, технические параметры, места установки расчетных средств измерения указываются в Приложении N 1 к договору (пункт 4.3 договора).

При не предоставлении показаний приборов учета, потреблении отсутствии расчетного прибора учета, временном выходе из эксплуатации, отсутствии расчетного средства измерения, временном выходе из эксплуатации расчетного средства измерения, нарушении целостности пломб, - количество поданной ГП электроэнергии (мощности) в точке поставки определяется расчетным способом, утвержденным законодательством РФ (пункт 4.6 договора).

ГП производит поставку электроэнергии (мощности) потребителю по ценам, определенным в соответствии с положениями действующих нормативно-правовых актов (пункт 5.1 договора).

В случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по договору, потребитель несет ответственность в соответствии с действующим законодательством (пункт 6.2 договора).

В Приложении N 1 к договору указан перечень точек поставки, по которым производится контроль и расчет за отпущенную электроэнергию (мощность), согласно которому точкой поставки электроэнергии является ту N 101 База отдыха Ольгинка, место установки учета - ТП: Н-112 Фидер: О-2 Шина 0,4кВ, присоединенная, разрешенная мощность - 90 кВт, тип и номер расчетного прибора учета - N 03004229.

Как указывает в исковом заявлении истец, в связи с наличием дебиторской задолженности на основании заявки N 250000174 от 31 июля 2017 года в отношении объекта ответчика введено полное ограничение режима потребления электрической энергии, о чем составлен акт ограничения режима потребления электрической энергии от 10 августа 2017 года.

В ходе проведения внеплановых проверок после введения полного ограничения режима потребления электрической энергии, работниками сетевой организации в отсутствие потребителя составлен акт о бездоговорном потреблении электроэнергии N 0507 от 18 мая 2018 года. Акт составлен с участием двух незаинтересованных лиц, подписан работником сетевой организации и двумя незаинтересованными лицами, в графе "подпись потребителя" указано: от подписи и объяснений отказался.

На основании указанного акта сетевой организацией определен период бездоговорного потребления электроэнергии (с даты акта ограничения режима потребления электрической энергии от 10 августа 2017 года) и произведен расчет объема бездоговорного потребления электроэнергии, стоимость которого составила 6388076 рублей 66 копеек, и выставлен счет на оплату.

В соответствии с актом ограничения режима потребления электрической энергии (к акту N 0507 от 18 мая 2018 года) от 21 мая 2018 года в отношении точки поставки ответчика введено ограничение режима потребления электрической энергии.

В целях досудебного урегулирования спора истцом в адрес ответчика была направлена претензия, которая оставлена последним без ответа и без исполнения, что послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Пунктами 1, 3 ст. 543 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. В силу п. 1 ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным ГК РФ, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ним. Постановлением Правительства РФ от 4 мая 2012 года N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" утверждены "Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии" (далее - Основные положения N 442).

В соответствии с нормами Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", статьями 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

В пункте 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила соответствующего параграфа применяются, если законом или иными правовыми актами не предусмотрено иное.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 года N 442.

Согласно редакции абзаца тринадцатого пункта 2 Основных положений N 442, действующей с 29 сентября 2017 года, потребление электрической энергии в период приостановления поставки электрической энергии по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, относится к случаям бездоговорного потребления ресурса, обязанность доказывания чего возложена на ресурсоснабжающую организацию, которая составляет для этих целей акт о неучтенном потреблении в соответствии с предъявляемыми к его содержанию требованиями пунктов 192 и 193 Основных положений N 442, в частности об обязательности фиксации данных о конкретном способе и месте осуществления бездоговорного потребления электрической энергии.

В материалы дела представлен акт ограничения режима потребления электрической энергии от 31.07.2017 (т.1 л.д.21). Указанный акт составлен без представителя собственника объекта, потребляющего электрическую энергию, в графе: "подпись потребителя" подпись отсутствует, в графе: "причина отсутствия подписи", причина отсутствует, подписи незаинтересованных лиц также в акте отсутствуют. В доказательство уведомления потребителя представлена заявка от 31.07.2017 с указанием адреса потребителя (т.1 л.д.20). Вместе с тем, доказательств направления уведомления в адрес потребителя не представлено. Учитывая, что точка поставки расположена на недействующей базе отдыха, как это явствует из фотоматериалов, ответчик объективно не мог знать о состоявшемся ограничении.

Представитель ответчика пояснил суду апелляционной инстанции, что никаких уведомлений ответчик не получал, фактически никакого ограничения произведено не было. Ответчик продолжал потреблять электрическую энергию в соответствии с заключенным договором энергоснабжения.

В дальнейшем, 21 мая 2018 был составлен акт о бездоговорном потреблении электрической энергии (т. 1 л.д.27). Указанный акт был составлен как указано в акте в присутствии собственника ООО ОЦ "Кубань" Евдокимова С.А., вместе с тем, акт им не подписан, в акте указано, что от подписи Евдокимов отказался.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Из содержания акта о бездоговорном потреблении следует, что он составлен в присутствии гр. Евдокимова С.А., который от подписи и дачи объяснений отказался. Однако в материалы дела истцом не представлен документ, подтверждающий статус гр. Евдокимова С.А. по отношению к ООО "Оздоровительный центр "Кубань" и доказательства уведомления потребителя о предстоящей проверке в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявителем не представлены.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что акт о бездоговорном потреблении электроэнергии N 0507 от 18 мая 2018 года составлен с нарушением положений пунктов 192, 193 Основных положений N 442. При отсутствии доказательств введения ограничения в отношении потребителя, невозможно фиксировать факт бездоговорного потребления при отсутствии уведомления потребителя о проверке.

Данная правовая позиция изложена в Определении ВС РФ от 29 октября 2015 года по делу N А55-21041/2014, определении ВАС РФ от 15 января 2013 года N ВАС-18218/12.

Ссылка истца на присутствие при составлении акта двух незаинтересованных лиц, которые подписали указанный акт, несостоятельна, поскольку такое участие не может заменить участия представителя потребителя, который не мог присутствовать при составлении акта, поскольку не был извещен о его составлении, и не мог отказаться от подписания акта и дать свои объяснения, так как не присутствовал при его составлении. Потребитель не извещался и не приглашался на составление акта о бездоговорном потреблении электроэнергии, следовательно, проверка была проведена в отсутствие потребителя. Следовательно, акт составлен с нарушением Основных положений N 442, в связи с чем, не может быть принят судом в качестве надлежащего доказательства по делу и не может являться основанием для расчетов бездоговорного потребления электроэнергии.

Таким образом, оснований для удовлетворения исковых требований по первоначальному иску у суда не имеется.

В остальной части решение истцом не обжалуется.

Принимая во внимание изложенное, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.05.2019 по делу N А32-48501/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия настоящего постановления.

Председательствующий

Н.В. Ковалева

Судьи

Е.А. Маштакова В.Л. Новик