Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 августа 2019 г. N 16АП-2684/19

г. Ессентуки

15 августа 2019 г.

Дело N А22-4397/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 12.08.2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 15.08.2019 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Белова Д.А., судей: Афанасьевой Л.В., Цигельникова И.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коковым М.А., при участии в судебном заседании от ООО "Строительная компания "Удача" - Кашиев С. С. (доверенность от 29.07.2019), представитель Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте - Лиджиев Ч. Э. (доверенность от 23.01.2019), Дарбаков Д. В. (доверенность от 26.04.2019), представитель Управления Федеральной налоговой службы РФ по Республике Калмыкия - Тарбаева Э. А. (доверенность от 09.01.2019), в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте на решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 25.04.2019 по делу N А22-4397/2018 (судья Д.В. Челянов),

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Республики Калмыкия обратилось общество с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Удача" (далее - Общество, ООО "СК "Удача") с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте (далее - Инспекция, ИФНС по г. Элисте) об отказе в государственной регистрации прекращения юридического лица путем реорганизации в форме присоединения от 18.06.2018 N 7730А и обязании инспекции внести в Единый государственный реестр юридических лиц запись о прекращении деятельности юридического лица ООО "СК "Удача".

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены Управление Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия, общество с ограниченной ответственностью "Содействие", общество с ограниченной ответственностью "Стройоптторг", общество с ограниченной ответственностью "Калмэлектро".

Решением от 07.05.2019 заявление удовлетворено, решение Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элиста от 18.06.2018 N 7730А об отказе в государственной регистрации прекращения юридического лица путем реорганизации в форме присоединения, проверенное на соответствие требований Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 08.08.2001 N 129-ФЗ, признано недействительным.

Суд обязал Инспекцию Федеральной налоговой службы по г. Элиста устранить допущенное нарушение прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Удача" (ИНН 2634810129, ОГРН 1132651017400), вызванное решением от 18.06.2018 N 7730А, путем регистрационных действий по внесению соответствующих записей в Единый государственный реестр юридических лиц о прекращении деятельности общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Удача" (ИНН 2634810129, ОГРН 1132651017400) путем реорганизации в форме присоединения.

В апелляционной жалобе Инспекция просит отменить решение суда от 07.05.2019 и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просит оставить решение суда от 07.05.2019 без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители инспекции поддержали доводы изложенные в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель общества просил оставить решение суда от 07.05.2019 без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ в отсутствии иных лиц, надлежащим образом извещенных о дате и месте проведения судебного заседания.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев повторно дело по апелляционной жалобе в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, изучив и оценив в совокупности материалы дела, находит решение суда первой инстанции подлежащим оставлению без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается.

ООО "СК "Удача" зарегистрировано 03.07.2013 в качестве юридического лица по юридическому адресу: 355000, Ставропольский край, г. Ставрополь, ул. Серова, д. 521 "Г", офис 1, и поставлено на налоговый учет в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 11 по Ставропольскому краю, ГРН - 1132651017400; единственным учредителем (участником) и генеральным директором Общества является Черныш О.Г. (том 1, л. д. 25-35).

Общество с ограниченной ответственностью "Содействие" зарегистрировано в качестве юридического лица 02.11.2017 по юридическому адресу: 358000, Республика Калмыкия, г. Элиста, ул. им. Б. Басангова, д. N 2А, помещение 1, и состоит на налоговом учете в Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте.

Единственным участником ООО "Строительная компания "Удача" Чернышом О.Г. 08.11.2017 принято решение о реорганизации Общества совместно с ООО "Калмэлектро" и ООО"Стройопторг" (присоединяемые общества) в форме присоединения к ООО "Содействие" (основное общество) (т. 2, л.д. 113, т.1, л.д.).

Так же, единственным участником ООО "Строительная компания "Удача" 08.11.2017 приняты следующие решения: утвердить и заключить договор о присоединении Общества, ООО "Калмэлектро" и ООО "Стройопторг" (присоединяемые общества) к ООО "Содействие" (основное общество); утвердить передаточный акт ООО "Строительная компания "Удача" - ООО "Содействие"; возложить обязанности на подачу уведомления о начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган и публикации сообщений в "Вестник о государственной регистрации" на ООО "Содействие" в лице генерального директора Манджиевой А.М. (т.2, л.д.113).

Аналогичные решения 08.11.2017 приняты ООО "Калмэлектро" и ООО "Стройопторг".

09.11.2017 года заключен Договор о присоединении ООО "Калмэлектро", ООО "Строительная компания "Удача" и ООО "Стройопторг" к ООО "Содействие", а также подписан передаточный акт (т. 1, л.д. 147 - 154).

Единственным участником ООО "Содействие" 09.11.2017 года принято решение о реорганизации в форме присоединения к нему ООО "Калмэлектро", ООО "Стройопторг" и ООО "Строительная компания "Удача". При этом ООО "Содействие" в соответствии с п.1 ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" направило в Инспекцию ФНС по г.Элисте в письменной форме уведомление о начале процедуры реорганизации.

На основании уведомления о начале процедуры реорганизации Инспекцией ФНС по г. Элисте 14.11.2017 в Единый государственный реестр юридических лиц внесены записи о том, что ООО "Строительная компания "Удача", ООО "Калмэлектро", ООО "Стройопторг" и ООО "Содействие" находятся в процессе реорганизации.

14.05.2017 в ЕГРЮЛ в отношении ООО "Строительная компания "Удача" внесена запись ГРН 2170816093743 о начале процедуры реорганизации в форме присоединения к другому юридическому лицу (т. 1, л.д. 26).

Единственный учредитель (участник) Общества Черныш О.Г. направил в адрес ИФНС по г. Элисте уведомление о принятии решения о реорганизации от 06.04.2018 N 02. Данное уведомление получено ИФНС по г. Элисте 06.04.2018 (т.2, л.д. 141).

Данные обстоятельства подтверждаются материалами дела и сторонами не оспариваются.

ООО "Содействие" дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовало в журнале "Вестник о государственной регистрации" (часть 1, N 3 (668) от 24.01.2018/1790; часть 1 N 8 (673) от 28.02.2018/1338 сообщения о реорганизации, в соответствии с требованиями ч. 5 ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", п. 2 ст. 13.1 и п.п. "б" п. 7 ст. 7.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (т. 1, л.д.24).

ООО "Строительная компания "Удача" 14 мая 2018 года представило в Инспекцию заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме N Р16003, с приложением следующих документов, предусмотренных п. 3 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о регистрации, Федеральный закон от N 129-ФЗ): заявление по форме N Р16003 прекращении деятельности присоединенного юридического лица; Договор о присоединении ООО "Калмэлектро", ООО "Строительная компания "Удача" и ООО "Стройопторг" к ООО "Содействие" от 09.11.2017; передаточный акт по состоянию на 08.11.2017; доверенность ООО "СК "Удача" от 28.03.2018, выданная Акаевой Д.А. (т. 1, л.д. 14, 23).

21.05.2018 на основании п. 4.4 ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" ИФНС России по г. Элиста принято решение о приостановлении государственной регистрации (т. 1, л.д. 139).

В результате рассмотрения представленных Обществом документов Инспекцией принято решение от 18.06.2018 N 7730А об отказе во внесении в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о прекращении деятельности ООО "Строительная компания "Удача" при реорганизации в форме присоединения на основании п.п. "а" и "с" п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в связи с тем, что Обществом не представлены необходимые для государственной регистрации документы, предусмотренные п. 3 ст. 17 Федерального закона N 129-ФЗ (п.п. "а" п. 1 ст. 23); Общество не исполнило обязанность по извещению кредиторов о предстоящей реорганизации в соответствии ст. 7.1 и п. 2 ст. 13.1 Федерального закона N 129-ФЗ (п.п. "с" п. 1 ст. 23).

Решение мотивировано тем, что Обществом, находящемся в процессе реорганизации, не исполнена обязанность по уведомлению кредиторов так как в сведениях опубликованных в журнале "Вестник о государственной регистрации" (часть 1, N 3 (668) от 24.01.2018/1790 и часть 1 N 8 (673) от 28.02.2018/1338) содержатся недостоверные сведения об адресе (месте нахождения) юридического лица - ООО "СК "Удача" 355000, а именно: 355000, г. Ставрополь, ул. Серова, д. 521 Г, офис 1 (т. 1, л.д. 10).

ООО "Строительная компания "Удача" обратилось в Управление ФНС России по Республике Калмыкия с апелляционной жалобой на решение Инспекции от 18.06.2018 N 7730А.

По результатам рассмотрения жалобы Общества 23.08.2018 Управлением ФНС России по РК принято решение N 55 об отказе в удовлетворении жалобы ООО "Строительная компания "Удача" (т.1, л.д. 12-21).

Не согласившись с принятым Инспекцией решением от 18.06.2018 N 7730А об отказе в государственной регистрации юридического лица при внесении в ЕГРЮЛ сведений о прекращении деятельности юридического лица при реорганизации в форме присоединения, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявление общества, обоснованно указал, что в силу ч. 2 ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ) реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

С момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения.

При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества (ч. 3 ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ).

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ, а также государственная регистрация изменений в уставе осуществляются в порядке, установленном федеральными законами (ч. 4 ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ).

После внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации общество дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о его реорганизации. В случае, если в реорганизации участвуют два и более общества, сообщение о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации обществ обществом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным договором о слиянии или договором о присоединении. При этом кредиторы общества не позднее чем в течение тридцати дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации общества вправе потребовать в письменной форме досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства - его прекращения и возмещения связанных с этим убытков.

Частью 5 ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ предусмотрена государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом.

Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" установлен порядок государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и отказ в государственной регистрации.

В соответствии с пунктом 5 статьи 16 Федерального закона N 129-ФЗ реорганизация юридического лица в форме присоединения считается завершенной с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение, представляются заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации, решение о реорганизации юридического лица, договор о присоединении и передаточный акт в силу пункта 3 статьи 17 названного Федерального закона.

На основании пункта 2 статьи 18 Федерального закона N 129-ФЗ представление документов для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и (или) внесения в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями его учредительных документов, осуществляются в порядке, предусмотренном статьей 9 настоящего Федерального закона.

Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, устанавливаются Правительством Российской Федерации (пункт 1 статьи 9 Федерального закона N 129-ФЗ).

В заявлении о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (форма N Р16003) подтверждается, что передаточный акт содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам прекратившего деятельность в результате реорганизации в форме присоединения юридического лица в отношении всех его кредиторов; все кредиторы прекратившего деятельность присоединенного юридического лица уведомлены в письменной форме о реорганизации; содержащиеся в заявлении сведения достоверны на основании Постановлению Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей".

Согласно п. 1 ст. 23 Федерального закона N 129-ФЗ отказ в государственной регистрации допускается в случае непредставления определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов или представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Иных правовых оснований для отказа в государственной регистрации Федеральным законом N 129-ФЗ не предусмотрено, приведенный в статье 23 перечень оснований является закрытым и расширительному толкованию не подлежит.

Основания для отказа в государственной регистрации допускается в случаях, указанных в п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.01 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Согласно п. 1 ст. 9 Федерального закона N 129-ФЗ документы предоставляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.

Материалами дела подтверждается, что данные требования Федерального закона N 129-ФЗ ООО "СК "Удача" были выполнены, о чем свидетельствует расписка от 15.05.2018 N7736А в получении документов, представленных заявителем в регистрирующий орган для государственной регистрации (т. 1, л.д. 23).

Соответственно ООО "СК "Удача" представило в Инспекцию все документы, указанные в статье 17 Федерального закона N 129-ФЗ.

В качестве оснований для отказа в регистрации из текста обжалуемого решения от 18.06.2018 N 77306А Инспекция указала п.п. "а" и "с" п. 1 ст. 23 Федерального закона от N 129-ФЗ. При этом в решении указанно, что Обществом, находящемся в процессе реорганизации, не исполнена обязанность по уведомлению кредиторов так как в сведениях опубликованных в журнале "Вестник о государственной регистрации" (часть 1, N 3 (668) от 24.01.2018/1790 и часть 1 N 8 (673) от 28.02.2018/1338) содержатся недостоверные сведения об адресе (месте нахождения) юридического лица - ООО "СК "Удача" 355000, а именно: 355000, г. Ставрополь, ул. Серова, д. 521 Г, офис 1 (т. 1, л.д. 10).

В соответствии с п.п. "с" п. 1 ст. 23 Федерального закона от N 129-ФЗ отказ в государственной регистрации допускается в случае неисполнения юридическим лицом в процессе реорганизации обязанности уведомить кредиторов в соответствии со статьей 7.1 и пунктом 2 статьи 13.1 настоящего Федерального закона.

Согласно ст. 7.1 Федерального закона от N 129-ФЗ сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации юридических лиц, в том числе уведомления о реорганизации, ликвидации юридического лица, а также иные сведения, предусмотренные пунктом 7 настоящей статьи, вносятся в Единый федеральный реестр юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности.

Пунктом 7 ст. 7.1 Федерального закона от N 129-ФЗ поименованы сведения подлежащие обязательному внесению в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Согласно п. 2 ст. 13.1 Федерального закона от N 129-ФЗ реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные федеральными законами. Реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Так, налоговый орган указывает, что в сообщениях о принятии решения о реорганизации, опубликованных в журнале "Вестник о государственной регистрации" (часть 1, N 3 (668) от 24.01.2018/1790 и часть 1 N 8 (673) от 28.02.2018/1338), указаны недостоверные сведения об адресе (месте нахождения) юридического лица - ООО "СК "Удача" 355000, а именно: 355000, г. Ставрополь, ул. Серова, д. 521 Г, офис 1 (т.1, л.д. 9-10, 143). Следовательно, не исполнена обязанность по уведомлению кредиторов предусмотренная ст. 7.1 и п. 2 ст. 13.1 Федерального закона от N 129-ФЗ. Кроме того, налоговый орган пришел к выводу о том, что Обществом не представлено заявление от 1 4.05.2018 по форме N Р16003, так как в заявлении по форме N Р16003 содержатся недостоверные сведения в п. 3 "Дата публикации сообщения о принятии решения о реорганизации в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц", так как в сообщениях о принятии решения о реорганизации, опубликованных в журнале "Вестник о государственной регистрации" (часть 1, N 3 (668) от 24.01.2018/1790 и часть 1 N 8 (673) от 28.02.2018/1338) указаны недостоверные сведения об адресе (месте нахождения) юридического лица - ООО "СК "Удача" 355000, а именно: 355000, г. Ставрополь, ул. Серова, д. 521 Г, офис 1 (т.1, л.д. 9-10).

Также налоговый орган указывает, что Обществом не исполнена обязанность по уведомлению кредиторов в соответствии со ст. 7.1 и п. 2 ст. 13.1 Федерального закона N 129-ФЗ, так как опубликованные в журнале "Вестник государственной регистрации" (часть 1, N 3 (668) от 24.01.2018/1790 и часть 1 N 8 (673) от 28.02.2018/1338) сообщения о реорганизации в форме присоединения содержат недостоверные сведения об адресе (месте нахождения) ООО "СК "Удача".

При этом в Вестнике государственной регистрации часть 1 N 3 (668) от 24.01.2018/1790 было опубликовано следующее сообщение: "Общество с ограниченной ответственностью "Содействие" (ООО "Содействие" ОГРН 1170816002301, ИНН 0816035960, КПП 081601001, место нахождения: 35800, Калмыкия Республика, Элиста город, Им. Б. Басангова улица, дом 2А, помещение 1) уведомляет о том, что 9 ноября 2017 года единственным участником ООО "Содействие" (решение б/н от 9 ноября 2017 года) принято решение о реорганизации в форме присоединения к нему общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Удача" (ООО "СК "Удача", ОГРН 1132651017400, место нахождения: 355000, Край Ставропольский, г. Ставрополь, ул. Серова, д. 521Г, офис 1), общества с ограниченной ответственностью "СТРОЙОПТОРГ" (ООО "СТРОЙОПТОРГ", ОГРН 1152651019510, ИНН 2634093312, КПП 263401001, место нахождения: 355017, Край Ставропольский, г. Ставрополь, ул. Ленина, д. 219, помещение 218), общества с ограниченной ответственностью "Калмэлектро", ОГРН 132651033822, ИНН 2635826410, КПП 263501001, место нахождения: 355040, Край Ставропольский, г. Ставрополь, ул. 50 Лет ВЛКСМ, д. 16 И, офис 175). Требования кредиторов могут быть предъявлены не позднее 30 дней с даты последнего опубликования уведомления о реорганизации по адресу: 358000, Республика Калмыкия, г. Элиста, ул. Б. Басангова, д. 2 А, помещение 1".

В Вестнике государственной регистрации и часть 1 N 8 (673) от 28.02.2018/1338 опубликовано аналогичное сообщение (т. 1, л.д. 24).

Соответственно, основанием принятия Инспекцией оспариваемого решения фактически является указание Обществом недостоверных сведений об адресе (месте нахождения) ООО "Строительная компания "Удача".

Материалами дела подтверждается, что общество с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Удача" (ОГРН - 1132651017400; ИНН - 2634810129; КПП - 263401001) зарегистрировано по адресу: 355000, Ставропольский край, г. Ставрополь, ул. Серова, д. 521Г, офис 1 (т. 1, л.д. 26).

В обоснование обжалуемого решения от 18.06.2018 N 7730А Инспекция указала, что в результате контрольных мероприятий установлено, что по адресу: 355000, Ставропольский край, г. Ставрополь, ул. Серова, д. 521Г, офис 1 находится двухэтажное административное здание. ООО "СК "Удача" отсутствует по заявленному юридическому адресу. Доступ в офис по номером 1 ограничен, на входной двери установлен домофон, имеется вывеска с наименованием организации. На домофон никто не ответил, попасть в офис не представилось возможным. Должностные лица отсутствуют, руководитель организации не является собственником данного помещения и проживает (зарегистрирован) по другому адресу. Отсутствует телефонная связь, то есть нет связи с организацией. Почтовый ящик для получения корреспонденции отсутствует.

Регистрирующим органом, на основании анализа информации, полученной в результате проведения контрольных мероприятий, усматривается наличие признаков фиктивной реорганизации.

То есть, в сведениях, опубликованных в журнале "Вестник государственной регистрации2 часть 1 N 3(668) от 24,01.2018/1790 и часть 1 N 8(673) от 28.02.2018/1338, содержатся недостоверные сведения об адресе (месте нахождения) юридического лица ООО "СК "УДАЧА", прекращающем деятельность в результате реорганизации в форме присоединения, а именно: 355000, г Ставрополь, ул Серова, 521Г, офис 1, Следовательно, юридическим лицом, находящимся в процессе реорганизации, не исполнена обязанность по уведомлению кредиторов.

Так, Инспекция ФНС по г. Элисте направила в адрес ИФНС России по Ленинскому району г. Ставрополя запрос N 05-07/11199@ от 15.05.2018 о представлении информации и проведении мероприятий в отношении ООО "Строительная компания "Удача" в срок до 21.05.2018 в том числе информацию о проведенных допросах учредителей, руководителей по факту осуществления действий по государственной регистрации, подписания документов, осуществления финансово-хозяйственной деятельности, с приложением протоколов допросов. Кроме того, ИФНС по г. Элисте просило в соответствии с п.п. 6 п. 2 Приказа ФНС от 11.02.2016 N ММВ-7-14/72@ от 11.02.2016 провести проверку достоверности сведений об адресе места нахождения юридического лица, участвующего в реорганизации с приложением результатов проверки (т.1, л.д. 140-141).

ИФНС России по Ленинскому району г. Ставрополя представлен ответ N от 23.05.2018 N 01-21/009720 @, согласно которому проведено было обследование адреса регистрации ООО "Строительная компания "Удача" (т.1, л.д. 69-70).

В результате осмотра должностными лицами ИФНС России по Ленинскому району г. Ставрополя составлен протокол осмотра N 18 -05/586 от 18.05.2018 (т.1, л.д.71-72).

Согласно протоколу осмотра N 18-05/586 от 18.05.2018 должными лицами ИФНС России по Ленинскому району г. Ставрополя установлено, что ООО "СК "Удача" (ИНН 2634810129) отсутствует по заявленному юридическому адресу.

Так, в протоколе осмотра N 18-05/586 от 18.05.2018 указанно, что по адресу: 355000, Ставропольский край, г. Ставрополь, ул. Серова, д. 521Г находится двухэтажное административное здание. При проведении осмотра данного адреса установлено, что офис ООО "СК "Удача" (ИНН 2634810129) отсутствует по заявленному юридическому адресу. Доступ в офис по номером 1 ограничен, на входной двери установлен домофон, имеется вывеска с наименованием организации. На домофон никто не ответил, попасть в офис не представилось возможным. Должностные лица отсутствуют, руководитель организации не является собственником данного помещения и проживает (зарегистрирован) по другому адресу. Отсутствует телефонная связь, то есть нет связи с организацией. Почтовый ящик для получения корреспонденции отсутствует. То есть нет связи с организацией. Почтовый ящик для получения корреспонденции отсутствует. Сведения внесенные в ЕГРЮЛ не соответствуют действительности. При этом протокол составлен без понятых с приложением видеоматериала.

В судебном заседании установлено, что в рамках рассмотрения дела А22-43970/2018 Инспекция ФНС по г. Элисте направила в адрес ИФНС России по Ленинскому району г. Ставрополя запрос N 05-07/01955@ от 31.01.2019 о предоставлении видеозаписи, примененной при проведении 18.05.2018 обследования адреса регистрации ООО "СК "Удача" ИНН - 2634810129. Данное письмо приобщено к материалам дела по ходатайству Инспекции в ходе судебного разбирательства 28.03.2019.

Сопроводительным письмом N 06-23/01864@ от 08.02.2019 ИФНС России по Ленинскому району г. Ставрополя представила Инспекции по г. Элисте видеозапись, примененной при проведении 18.05.2018 г. обследования адреса регистрации ООО "СК "Удача" ИНН -2634810129.

По ходатайству Инспекции от13.03.2019, данная видеозапись была приобщена к материалам делам А22-4397/2018 (т. 3, л.д. 2-3).

Суд первой инстанции указал, что принимая оспариваемое решение от 18.06.2018 N 7730А Инспекция ФНС по г.Элисте руководствовалась протоколом осмотра N18-05/586 от 18.05.2018 без приложения видеозаписи осмотра.

Исследовав в судебном заседании представленную Инспекцией ФНС по г.Элисте видеозапись к протоколу осмотра N 18-05/586 от 18.05.2018, суд первой инстанции установил, что из представленной видеозаписи не возможно установить дату, время, место проведения видеозаписи; должностных лиц, производивших данную видеозапись; отношение видеозаписи к протоколу осмотра N 18-05/586 от 18.05.2018 (т. 3, л.д. 3).

Согласно пункту 14 Оснований, условий и способов проведения указанных в пункте 4.2 статьи 9 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" мероприятий, порядка использования результатов этих мероприятий, утвержденных приказом Федеральной налоговой службы от 11.02.2016 N ММВ-7-14/72@ (далее - Основания и Порядок), осмотр объекта недвижимости проводится территориальным органом Федеральным налоговой службы, к территории осуществления полномочий которого относится адрес такого объекта недвижимости. Указанный осмотр проводится в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи. По результатам осмотра составляется протокол, отражающий результаты осмотра, который подписывается должностным лицом территориального органа Федеральной налоговой службы, проводившим осмотр, а также понятыми в случае, если при проведении осмотра не применялась видеозапись. О применении видеозаписи в протоколе осмотра делается отметка.

Суд первой инстанции сделал обоснованный вывод, что в рассматриваемом случае должностными лицами налогового органа (ИФНС России по Ленинскому району г. Ставрополя) протокол осмотра N 18-05/586 от 18.05.2018 составлен без участия понятых и без использования видеозаписи (т.1, л.д.71-72).

Таким образом, по результатам оценки представленных в материалы дела доказательств, доводов и возражений участвующих в деле лиц, арбитражный суд приходит к выводу о том, что в нарушение требований Приказа Федеральной налоговой службы от 11.02.2016 N N ММВ-7-14/72@, осмотр адреса регистрации ООО "СК "Удача" (по адресу: 355000, Ставропольский край, г. Ставрополь, ул. Серова, д. 521Г, офис 1), оформленный протоколом осмотра недвижимости N 1805/587 от 18.05.2018, проведен налоговым органом в отсутствие представителя налогоплательщика, без его уведомления о времени и месте его проведения; без участия понятых и без применения видеозаписи (т.1, л.д. 160-161).

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что представленный инспекцией протокол осмотра недвижимости N 18-05/586 от 18.05.2018 не может быть признан в качестве надлежащего доказательства по делу, подтверждающего факт недостоверности сведений о месте нахождения ООО "СК "Удача".

Из материалов дела следует, что на основании договора аренды нежилого помещения от 07.09.2017 N 05/17-СА Арутюнян С.В. (Арендодатель) передала в аренду ООО "СК "Удача" (Арендатор) нежилые (офисные) помещения общей площадью 37,7 кв.м. (помещения 15 и 17 поэтажного плана-экспликации), расположенные по адресу: 355000, Ставропольский край, г. Ставрополь, ул. Серова, д. 521Г, офис 1. Срок действия договора - до 30.08.2018, ежемесячная оплата по договору - 7 000 рублей, что подтверждаются материалами дела (т. 2, л.д. 128-141).

По адресу государственной регистрации Общества (355000, Ставропольский край, г. Ставрополь, ул. Серова, д. 521Г, офис 1), а также по адресу регистрации Черныше О.Г. (355003, г. Ставрополь, ул. Ленина, 359,71) ООО "СК "Удача" и учредитель (участник) Общества Черныш О.Г. получали почтовую корреспонденцию, в том числе письма налоговых органов, что подтверждаются материалами дела (т.2, л.д. 142 -155).

Суд первой инстанции сделал правильный вывод о недоказанности Инспекцией конкретных обстоятельств, которые бы свидетельствовали о недостоверности сведений об адресе юридического лица - ООО "Строительная компания "Удача" (355000, Ставропольский край, г. Ставрополь, ул. Серова, д. 521Г, офис 1).

Повторно исследовав представленные в дело доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что в рассматриваемом случае 18 июня 2018 года, при принятии обжалуемого решения N 7730А, основания, предусмотренные подпунктами "а" и "с" пункта 1 статьи 23 Федерального закона N 129-ФЗ, у Инспекции не имелись.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к верному выводу о несоответствии оспариваемого решения Инспекции положениям п.п. "а" и "с" п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Судом апелляционной инстанции исследованы все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводов суда и не свидетельствуют о правомерности позиции третьего лица, в связи с чем, отклоняются как не влияющие на правильность принятого судебного акта.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ, не допущено.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 25.04.2019 по делу N А22-4397/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Д.А. Белов

Судьи

Л.В. Афанасьева И.А. Цигельников