Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 16 августа 2019 г. N 01АП-5399/19

г. Владимир

16 августа 2019 г.

Дело N А43-6190/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 13.08.2019.

Постановление в полном объеме изготовлено 16.08.2019.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Кириловой Е.А.,

судей Вечканова А.И., Долговой Ж.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кивленком И.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Русэнергосбыт" и акционерного общества "Железнодорожная торговая компания"

на решение Арбитражного суда Нижегородской области

от 25.04.2019 по делу N А43-6190/2019,

принятое судьей Окутиным С.Г.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Русэнергосбыт" (ИНН 7706284124, ОГРН 1027706023058) к акционерному обществу "Железнодорожная торговая компания" (ИНН 7708639622, ОГРН 5077746868403) о взыскании 2 660 977 руб. 29 коп.,

третье лицо - открытое акционерное общество "РЖД" в лице филиала Трансэнерго - Горьковская дирекция по энергообеспечению Арзамасский линейный отдел,

при участии представителей

от истца: Серовой К.М., доверенность от 03.04.2019,

от ответчика: Анисовой Н.Н., доверенность от 24.12.2018,

от ОАО "РЖД": Фирсова А.Е., доверенность, от 09.06.2018 N ТЭ-483/Д,

Шкуркиной Е.В., доверенность, от 04.06.2018 N ТЭ-217/Д,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Русэнергосбыт" (далее - ООО "Русэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к акционерному обществу "Железнодорожная торговая компания" (далее - АО "ЖТК", ответчик) о взыскании 2 660 977 руб. 29 коп. долга по акту о неучтенном потреблении при выявлении безучетного потребления электрической энергии от 12.10.2018 N 10 за период с 17.12.2017 по 12.10.2018.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "РЖД" в лице филиала Трансэнерго - Горьковская дирекция по энергообеспечению Арзамасский линейный отдел (далее - ОАО "РЖД", третье лицо).

Решением от 25.04.2019 суд частично удовлетворил исковые требования: взыскал с АО "ЖТК" в пользу ООО "Русэнергосбыт" 2 162 220 руб. 62 коп. долга; 29 500 руб. расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части иска суд отказал.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО "ЖТК" и ООО "Русэнергосбыт" обратились в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование своих возражений ООО "Русэнергосбыт" указало, что расчет объема безучетного потребления по сечению кабеля произведен в нарушение положений пункта 195 Основных положений N 442, не принимая во внимание согласованную сторонами по договору максимальную мощность для точки поставки, в отношении которой был выявлен факт безучетного потребления.

Подробно доводы ООО "Русэнергосбыт" изложены в апелляционной жалобе от 24.05.2019 и поддержаны его представителем в судебном заседании.

В обоснование своих возражений АО "ЖТК" указало, что акт проверки прибора учета от 12.10.2018 N 10 составлен с грубейшими нарушениями Основных положений N 442. Кроме того, третье лицо не направило в адрес ответчика документы, уведомляющие о проведении предстоящей плановой (внеплановой) проверке.

Подробно доводы АО "ЖТК" изложены в апелляционной жалобе от 20.09.2019 и поддержаны его представителем в судебном заседании.

Представитель ОАО "РЖД в судебном заседании поддержал возражения на доводы, изложенные в апелляционной жалобе ответчика. Считает обжалуемый судебный акт в части обжалуемой ответчиком законным и обоснованным. Просит решение в обжалуемой ответчиком части оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Кроме того, возражает относительно доводов, изложенных в апелляционной жалобе истца, указывая на их необоснованность и законность судебного акта в этой части.

Информация о принятии апелляционных жалоб к производству, движении дела, о дате, времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Первого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.1aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным в статье 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Законность и обоснованность судебного акта, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 257 - 262, 265, 266, 270, 272 АПК РФ в пределах доводов апелляционных жалоб.

Повторно оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционных жалоб, заслушав представителей, Первый арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Согласно материалам дела ООО "Русэнергосбыт" и АО "ЖТК" заключили договор энергоснабжения от 29.11.2017 N 1/05040/00/17/12097.

В приложении N 3 к договору стороны согласовали точи поставки электрической энергии, в том числе точку поставки "Столовая N 4 "УЮТ", расположенную по адресу: г. Сергач, ул. Школьная, д. 18.

Сетевая организация 12.10.2018 провела плановую проверку состояния средств учета электроэнергии, расположенных у данного потребителя, ОАО "РЖД", указав в акте проверки средств учета электроэнергии на выявленный факт нарушения порядка учета потребления электрической энергии в отношении энергоустановки - Столовая N 4, в частности об обнаружении присоединения проводов нагрузки до прибора учета (прокладка дополнительной коммутационной электропроводки, минуя прибор учета, при отключенных автоматах возможно потребление электроэнергии, коммутация осуществляется автоматом в столовой N 4, подключенного к кабелю АВВГ 4х25 к оп. N 5 ВЛ-о,4 кВ ф. Столовая).

В процессе рассмотрения спора в ходе совместного осмотра стороны установили, что подключение осуществлялось к кабелю АВВГ 4х50, а не АВВГ 4х25.

На основании выявленных нарушений составлен акт о неучтенном потреблении при выявлении безучетного потребления электрической энергии от 12.10.2018 N 10, который подписан представителем потребителя без разногласий в части выявленного нарушения. По объему начисленной электрической энергии потребитель выразил несогласие.

Неисполнение потребителем обязанности по оплате безучетно потребленной электроэнергии послужило основанием для обращения, гарантирующего поставщика с соответствующим иском в арбитражный суд.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статья 544 ГК РФ).

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 ГК РФ).

На основании пункта 1 статьи 547 ГК РФ в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб (пункт 2 статьи 15).

В Федеральном законе от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ) установлены правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии.

Отношения по договору энергоснабжения регулируются утверждаемыми Правительством Российской Федерации основными положениями функционирования розничных рынков в той части, в которой ГК РФ допускает принятие нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения. Не допускается принятие иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения (пункт 4 статьи 37 Закона N 35-ФЗ).

Постановление Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (вместе с "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", "Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии") (далее - Основные положения N 442) принято в соответствии с Законом N 35-ФЗ и является специальным и приоритетным по отношению к гражданскому законодательству.

В силу пункта 2 Основных положений N 442 безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений N 442).

В соответствии с пунктом 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

На основании пункта 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств. Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений N 442).

В силу пункта 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке (пункт 173 Основных положений N 442).

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 настоящего документа.

В плане-графике проведения проверок расчетных приборов учета должны быть указаны точки поставки электрической энергии, в отношении которых проводится проверка, дата и время проведения проверки с учетом режима работы объекта и форма проверки.

Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является: полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки, расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде;

полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки;

выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим разделом.

На основании пункта 176 Основных положений N 442 результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В пунктах 192, 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя и его замечания к составленному акту (при их наличии).

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442, состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Таким образом, отсутствие вины потребителя в неисправности прибора учета не может само по себе свидетельствовать об отсутствии безучетного потребления электроэнергии.

Факт безучетного потребления электрической энергии до прибора учета подтвержден материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Суд первой инстанции пришел к верному выводу об обязанности ответчика оплатить электрическую энергию исходя из безучетного потребления ввиду выявленного факта подключения кабеля до прибора учета электрической энергии.

Вместе с тем, характеристики обнаруженного кабеля, подключенного до прибора учета, не известны. Потребитель демонтировал данный кабель, документального подтверждения достоверных сведений о его характеристиках не представлено.

Произведенный истцом расчет не обоснован, привел к определению объема, который физически не мог быть потреблен потребителем, в частности, истец при расчете использовал сведения о максимальной мощности энергопринимающих устройств 0,049 кВт и получил объем безучетного потребления в размере 342836 кВт. При этом согласно токовой нагрузке питающего кабеля прибора учета потребителя, после которого расположены все энергопринимающие устройства потребителя и к которому произведено присоединение кабеля, зафиксированного в акте от 12.10.2018, объем безучетного потребления составляет 278 577 кВт. В результате изложенного рассчитанный истцом объем значительно превышает тот, который потребить мог потребить.

Суд оценил расчет по акту о безучетном потреблении электрической энергии и посчитал необоснованным определение в указанном акте объема безучетного потребления электрической энергии по мощности (в кВт/ч) с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 Приложения N 2, согласно формуле при наличии данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки.

В рассматриваемом случае в силу пунктов 166, 178, 179, 181 и 195 Правил N 442 объем безучетного потребления электрической энергии подлежит учету по формуле для трехфазного ввода исходя из допустимой длительной токовой нагрузки вводного (провода) кабеля с учетом таблицы 1.3.5 главы 1.3 Правил устройства электроустановок, утвержденных приказом Минэнерго России, для параметров кабеля потребителя - 4-х жильного провода (кабеля АВВГ 4х50).

Последняя проверка прибора учета проводилась 17.12.2013, следовательно, как верно установил суд первой инстанции, начальной датой, с которой, исходя из буквального толкования пункта 195 Основных положений N 442, исчисляется период безучетного потребления электрической энергии (мощности), является 17.12.2017, когда сетевой организацией должна быть проведена проверка. Доказательства проведения проверки прибора учета на объекте ответчика в иной период в материалах дела отсутствуют.

При таких обстоятельствах период безучетного потребления электрической энергии верно определен истцом с 17.12.2017 по 12.10.2018.

При таких обстоятельствах, оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, установив, что объем неоплаченного безучетного потребления составляет 278 577 кВт (с учетом оплаты 9964 кВт), суд первой инстанции пришел к правильному и обоснованному выводу о наличии оснований для удовлетворения исковых требований частично на сумму 2 162 220 руб. 62 коп.

Доводы ООО "Русэнергосбыт" о том, что расчет объема безучетного потребления по сечению кабеля произведен в нарушение положений пункта 195 Основных положений N 442, не принимая во внимание согласованную сторонами по договору максимальную мощность для точки поставки, в отношении которой был выявлен факт безучетного потребления, судом апелляционной инстанции рассмотрены и отклоняются как основанные на неверном толковании норм материального права.

Доводы АО "ЖТК" о том, что акт проверки прибора учета от 12.10.2018 N 10 составлен с грубейшими нарушениями Основных положений N 442, судом апелляционной инстанции также отклоняются, поскольку противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам.

Доводы АО "ЖТК" о том, что сотрудниками третьего лица не направлены в адрес ответчика документы, уведомляющие о проведении предстоящей плановой (внеплановой) проверке, судом апелляционной инстанции отклоняются как не имеющие правового значения для существа рассматриваемого спора, поскольку потребитель (его представитель) при проверке присутствовал.

Таким образом, обжалуемый судебный акт первой инстанции принят при полном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, нормы процессуального и материального права применены судом верно, с учетом конкретных обстоятельств дела, содержащиеся в нем выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам, судом первой инстанции не нарушено единообразие в толковании и применении норм права.

В ходе проверки законности и обоснованности принятого по делу судебного акта суд апелляционной инстанции не установил каких-либо нарушений со стороны суда первой инстанции и полностью согласился с оценкой представленных в дело доказательств.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционных жалоб не имеется.

Согласно статье 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 25.04.2019 по делу N А43-6190/2019 оставить без изменения, апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Русэнергосбыт" и акционерного общества "Железнодорожная торговая компания" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия через Арбитражный суд Нижегородской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1 - 291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Кирилова

Судьи

А.И. Вечканов Ж.А. Долгова