Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 августа 2019 г. N 15АП-12378/19

город Ростов-на-Дону

16 августа 2019 г.

дело N А53-41779/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 12 августа 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 августа 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Нарышкиной Н.В.,

судей Глазуновой И.Н., Мисника Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гребенкиной И.П.

при участии:

от истца: представитель Звягинцева О.Ю. по доверенности от 09.01.2019 (до перерыва),

от ответчика: представитель Баштовая В.И. по доверенности от 01.01.2018 (до перерыва),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Территориальная Электросетевая Компания" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.06.2019 по делу N А53-41779/2018 по иску общества с ограниченной ответственностью "Территориальная Электросетевая Компания" (ИНН 6155077712 ОГРН 1176196042164) к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая Компания Юга" (ИНН 6164266561 ОГРН 1076164009096) о взыскании задолженности, принятое в составе судьи Лебедевой Ю.В.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Территориальная электросетевая компания" (далее - истец, ООО "Территориальная электросетевая компания") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая Компания Юга" (далее - ответчик, ПАО "МРСК Юга") о взыскании задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии (мощности) за период октябрь - ноябрь 2018 года в размере 432 951 руб., пени в размере 121 793, 16 руб., а также пени, начиная с 23.04.2019 по день фактической оплаты задолженности (с учетом уточнения первоначальных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 12.04.2019 дело N А53-4919/2019 объединено с делом N А53-41779/2018 в одно производство, объединенному делу присвоен номер А53-41779/2018.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 04.06.2019 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе истец просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт. По мнению истца, суд необоснованно применил двухставочный тариф, неверно применил нормы материального права в части порядка и оснований применяемого варианта тарифа. Ответчик не воспользовался своим правом на выбор применяемого тарифа в установленный срок, не производил оплату оказанных услуг в спорный период. Кроме того, истец полагает возможным начислить неустойку на неразногласную часть.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения.

В судебном заседании 05.08.2019 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 12.08.2019 до 09 час. 05 мин., после окончания которого, судебное заседание продолжено в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, постановлением РСТ Ростовской области от 11.09.2018 N 53/1 установлены индивидуальные тарифы на услуги по передаче электрической энергии для взаиморасчетов между ООО "ТЭСК" и филиалом ПАО "МРСК Юга" - "Ростовэнерго", между ООО "ТЭСК" и АО "Донэнерго".

С 11.09.2018 ООО "ТЭСК" имеет статус сетевой организации.

11 сентября 2018 года в адрес ПАО "МРСК Юга" направлено письмо (исх. N 43), с копиями подтверждающих документов, для заключения договора по передаче электрической энергии (мощности).

Оферта договора до настоящего времени в адрес истца со стороны ответчика не направлена.

14 ноября 2018 года для рассмотрения и подписания в адрес ответчика направлены акты об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности) по сетям ООО "ТЭСК" за сентябрь - октябрь 2018 и другие документы, подтверждающие сальдированный переток электрической энергии и полезный отпуск потребителям (исх. N 76 от 13.11.2018), ПАО "МРСК Юга" указанные документы в адрес истца не возвратило.

Технологическое присоединение электрооборудования ООО "ТЭСК" к сетям ПАО "МРСК Юга" подтверждено актами об осуществлении технологического присоединения.

За период сентябрь - октябрь 2018 года ООО "ТЭСК" фактически оказывало ПАО "МРСК Юга" услуги по передаче электрической энергии (мощности) на общую сумму 1 591 713,66 руб.

За указанный период истцом составлены следующие документы, подтверждающие объем и стоимость оказанных услуг:

- Акт съема показаний, подписанные гарантирующим поставщиком ПАО "ТНС энерго" Ростов-на-Дону и ООО "ТЭСК" за сентябрь 2018 года.

- Акт съема показаний, подписанные гарантирующим поставщиком ПАО "ТНС энерго" Ростов-на-Дону и ООО "ТЭСК" за октябрь 2018 года.

- Акт сальдо-перетоков, подписанный со стороны ПАО "МРСК Юга" за сентябрь 2018;

- Акт сальдо-перетоков за октябрь 2018 года (не подписан со стороны ПАО "МРСК Юга").

- Сводный Акт полезного отпуска из сети ООО "ТЭСК" N 09 от 30.09.2018, подписанный со стороны гарантирующего поставщика ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" за сентябрь 2018 года.

- Сводный Акт полезного отпуска из сети ООО "ТЭСК" N 10 от 31.10.2018, подписанный со стороны гарантирующего поставщика ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" за октябрь 2018 года.

- Акт об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности) по сетям ООО "ТЭСК" N 09/РЭ от 30.09.2018 на сумму 470 367,02 руб. за сентябрь 2018 года.

- Акт об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности) по сетям ООО "ТЭСК" N 10/РЭ от 30.09.2018 на сумму 1 121 346,64 руб. за октябрь 2018 года.

- Счет на оплату N 11 от 22.10.2018 за сентябрь 2018, -Счет на оплату N 12 от 31.10.2018 за октябрь 2018, В адрес ответчика была направлена претензия с требованием об оплате фактически оказанных услуг по передаче электрической энергии (мощности) за сентябрь - октябрь 2018 исх. N 82 от 15.11.2018 (получено 21.11.2018), однако до настоящего времени ответ не получен, услуги не оплачены.

04.10.2018 между ООО "ТЭСК" И ПАО "МРСК Юга" заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии мощности N 61201801021360.

Согласно п. 2.1. договора исполнитель обязуется оказывать Заказчику услуги по передаче электрической энергии (мощности), от точек приема до точек отдачи и поставки путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий обеспечивающих передачу электрической энергии (мощности) через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю на праве собственности и (или) ином законном основании, а Заказчик обязуется оплачивать эти услуги в сроки установленные договором.

В соответствии условиям п. 5.10. договора оплата услуг по передаче электрической энергии и мощности производится Заказчиком на основании счета, выставляемого Исполнителем, за фактическую стоимость оказанных услуг в расчетном периоде, не позднее 18 числа месяца, следующего за расчетным, но не ранее предоставления "Акта об оказании услуг по передаче электрической энергии" Исполнителем, с учетом сроков, указанных в п. 8 Договора.

В адрес ответчика для оплаты оказанных услуг по передаче электрической энергии за ноябрь 2018 года был выставлен счет и акт об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям ООО "ТЭСК" за период с 01.11.2018 по 30.11.2018 N 11/РЭ от 30.11.2018 г.

Акт об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям ООО "ТЭСК" за период с 01.11.2018 по 30.11.2018 N 11/РЭ от 30.11.2018 подписан со стороны ответчика с протоколом разногласий на сумму 1 007 314,82 руб.

Задолженность за ноябрь 2018 года оплачена в части неразногласной суммы в размере - 1 007 314,82 руб., что подтверждается платежным поручением N 1608 от 24.01.2019.

В адрес ответчика была направлена претензия с требованием об оплате фактически оказанных услуг по передаче электрической энергии (мощности) за ноябрь 2018 исх. N 104 от 13.12.2018 (отправлено 14.12.2018), однако до настоящего времени услуги полностью не оплачены.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в арбитражный суд с исковым заявлением.

Исследовав материалы дела повторно, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, проверив в порядке статей 266 - 271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, судебная коллегия считает, что решение суда первой инстанции подлежит изменению по следующим основаниям.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике).

Как следует из положений приказа N 326 от 30.12.2008, раздела 1 Общие положения и раздела 2 Структура технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям Инструкции по организации в министерстве энергетики российской федерации работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям, расчеты потерь определяются на основании приборов учета.

Между тем, основания и порядок применения расчетных способов учета электрической энергии установлены Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442.

В Приложении N 3 "Расчетные способы учета электрической энергии (мощности) на розничных рынках электрической энергии" Основных положений "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии", утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее- Основные положения), дан исчерпывающий перечень случаев применения расчетных способов:

"В случаях, предусмотренных п. п. 166, 178, 179, 181 и 195 Основных положений, применяются следующие расчетные способы определения объема потребления электрической энергии (мощности)".

Обеспечение оснащения приборов коммерческого учета на границе балансовой принадлежности ССО является обязанностью, а не правом; Истцом указанная обязанность не исполнена, что является прямым нарушением требований нормативного правового акта - п. 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (утв. ПП РФ N 442 от 04.05.2012, далее - Основные положения); согласно п. 144 Основных положений, только при отсутствии технической возможности установки прибора учета на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка прибор учета подлежит установке в месте, максимально приближенном к границе балансовой принадлежности, в котором имеется техническая возможность его установки, в остальных же случаях прибор учета устанавливается на границе балансовой принадлежности. Истцом, в нарушение указанного требования, не представлены доказательства отсутствия технической возможности установки прибора учета на границе балансовой принадлежности.

При этом, использование указанных данных в качестве подтверждения объема оказанных услуг не может быть достоверным, т.к. это искажает данные по фактическому объему оказанных услуг, по объему фактических потерь в сетях ответчика, а также способствует увеличению рисков неучтенного потребления электрической энергии на участке от границы между ПАО "МРСК Юга" и ООО "ТЭСК" и границы между ООО "ТЭСК" и Потребителями.

Из пункта 4 статьи 26, пункта 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике следует, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих в принадлежащих им объектах - электросетевого хозяйства в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации (пункт 2 статьи 21, пункт 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике). Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь устанавливаются Правительством Российской Федерации в Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии (Правила N 861).

Согласно пункту 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Размер фактических потерь электроэнергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электроэнергии, и объемом электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50 Правил N 861).

Особенности оплаты потерь электроэнергии на розничных рынках и правила организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках до июня 2012 года регулировались разделами IX и XII Основных положений N 530. Оплата потерь электроэнергии в электрических сетях осуществлялась на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно- энергетического комплекса, и разделом XII Основных положений N 530 (пункт 136 Основных положений N 530).

Законодательство предписывало сетевой организации определять объем потерь электроэнергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и смежными сетевыми организациями), и зафиксированных в первичных учетных документах. В случае покупки электроэнергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) сетевая организация обязывалась представлять ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии (пункт 121 Основных положений N 530).

С июня 2012 года те же правоотношения регулируются Основными положениями N 442, в пункте 128 которых установлено правило об обязанности сетевых организаций оплачивать фактические потери электроэнергии, возникшие в их сетях. Из правил организации учета электрической энергии на розничных рынках, установленных в разделе X Основных положений N 442, следует, что законодательство обязывает смежные сетевые организации иметь приборы учета на границе сетей и вести расчет по ним. В отсутствие приборов учета допускается применение расчетных способов, предусмотренных Основными положениями N 442 (пункты 136, 139, 140, 142, 144, 145 и приложение N 3).

Из правил организации учета электрической энергии на розничных рынках, установленных в разделе X Основных положений N 442, следует, что законодательство обязывает смежные сетевые организации иметь приборы учета на границе сетей и вести расчет по ним.

При установке прибора учета не на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка объем потребления (производства, передачи) электрической энергии подлежит корректировке на величину потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) до места установки прибора учета (абзац 2 пункта 144 Основных положений N 442).

В согласно п. 144 Основных положений N 422, при отсутствии технической возможности установки прибора учета на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка прибор учета подлежит установке в месте, максимально приближенном к границе балансовой принадлежности (в отношении члена садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения либо гражданина, ведущего садоводство, огородничество или дачное хозяйство в индивидуальном порядке на территории садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения, - к границе земельного участка), в котором имеется техническая возможность его установки. При этом по соглашению между смежными субъектами розничного рынка прибор учета, подлежащий использованию для определения объемов потребления (производства, передачи) электрической энергии одного субъекта, может быть установлен в границах объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) другого смежного субъекта. В случае если прибор учета, в том числе коллективный (общедомовый) прибор учета в многоквартирном доме, расположен не на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка, то объем потребления (производства, передачи) электрической энергии, определенный на основании показаний такого прибора учета, в целях осуществления расчетов по договору подлежит корректировке на величину потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) до места установки прибора учета. При этом расчет величины потерь осуществляется сетевой организацией в соответствии с актом уполномоченного федерального органа, регламентирующим расчет нормативов технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям.

Буквальное толкование п. 144 Основных положений N 422 позволяет сделать вывод, что для принятия судом условий договора в редакции истца, необходимы доказательства отсутствия технической возможности установки прибора учета на границе балансовой принадлежности.

Как следует из статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета. Расчеты за энергоресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов. До установки приборов учета закон допускает применение расчетных способов определения количества энергетических ресурсов, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с абз. 7 п. 183 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 г. N 442 (далее -Основные положения), В случае не установки прибора учета в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, если иное не установлено настоящим пунктом, объем принятой в объекты электросетевого хозяйства (отпущенной из объектов электросетевого хозяйства в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций) электрической энергии определяется вплоть до даты допуска прибора учета в эксплуатацию в порядке, предусмотренном настоящим пунктом для случая непредоставления показаний расчетного прибора учета в установленные сроки при отсутствии контрольного прибора учета.

Таким образом, объем принятой в объекты электросетевого хозяйства (отпущенной из объектов электросетевого хозяйства в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций) электрической энергии определяется в соответствии с абз.1, 2, 3 пункта 183 Основных положений, согласно которым при непредставлении показаний расчетного прибора учета, установленного в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, а также в случае 2-кратного недопуска к такому расчетному прибору учета лиц, которые в соответствии с пунктом 168 настоящего документа имеют право проводить его проверки, объем электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства (отпущенной из объектов электросетевого хозяйства в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых -организаций), определяется начиная с даты, когда наступили указанные события, исходя из показаний контрольного прибора учета, а при его отсутствии:

объем электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, определяется исходя из максимальных среднесуточных значений за месяц, в котором было зафиксировано наибольшее поступление в сеть по данной точке поставки за прошедший год;

объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций, определяется по минимальным среднесуточным значениям за месяц, в котором был зафиксирован наименьший отпуск из сети по данной точке поставки за прошедший год.

Поскольку истцом не представлены доказательства отсутствия технической возможности установки прибора учета на границе балансовой принадлежности, а также доказательства, подтверждающие возможность применения приборов коммерческого учета электрической энергии, расположенных на границе между сетевыми организациями и потребителями электрической энергии, в качестве расчетных в договорных отношениях между сетевыми организациями, порядок расчета объема принятой в объекты электросетевого хозяйства (отпущенной из объектов электросетевого хозяйства в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций) электрической энергии должен осуществляться в соответствии с п. 183 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 года N 442.

В силу статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Пунктом 3 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109, установлено, что в систему тарифов (цен) входят регулируемые тарифы (цены) и свободные (нерегулируемые) цены. К свободным (нерегулируемым) ценам на электрическую энергию (мощность) относятся цены, определяемые по результатам конкурентного отбора ценовых заявок или по соглашению сторон на оптовом и розничных рынках.

Для целей расчетов по настоящему договору в 2018 года сторонами применяется двухставочный тариф.

ПАО "МРСК Юга" не производилось изменение варианта применяемого тарифа.

Выбор тарифа на услуги по передаче э/э не влияет на получение/ недополучение дохода (причинение ущерба) ТСО, т.к. услуги устанавливают исходя из утвержденной НВВ и плановых объемов услуг по передаче э/э.

По какому тарифу ТСО не оказывало бы услуги будет все равно обеспечено получение НВВ (которое утверждено Постановлением РСТ РО на период регулирования).

При этом, ТСО имеет возможность обратиться в РСТ РО за корректировкой недополученной НВВ в очередном периоде регулирования.

В соответствии с п. 34 Правил по договору между смежными сетевыми организациями одна сторона договора обязуется предоставлять другой стороне услуги по передаче э/э с использованием принадлежащих ей на праве собственности или на ином законном основании объектов электросетевого хозяйства, а другая сторона обязуется оплачивать эти услуги и (или) осуществлять встречное предоставление услуг по передаче э/э. Потребитель услуг, предоставляемых по такому договору, определяется в соответствии с пунктом 41 настоящих правил.

Потребитель услуг по договору между смежными сетевыми организациями определяется на основании пункта 41 Правил N 861, которым предусмотрены различные варианты взаимоотношений сетевых организаций. В зависимости от варианта структуры договорных связей между сетевыми организациями определяется, которая из них (либо обе) является потребителем услуг.

В соответствии с п. 41 (г) Потребителями услуг по договору между смежными сетевыми организациями являются обе стороны, однако в сложившихся правоотношениях между ПАО "МРСК Юга" и ООО "ТЭСК", потребителем услуги является Ответчик.

Оказание услуг по передаче электроэнергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг, при исполнении которого сетевая организация обязана обеспечить передачу электроэнергии в точке поставки потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор) (пункт 2 статьи 26 Закона об электроэнергетике, пункт 2, подпункт "а" пункта 15 Правил N 861).

В силу естественно-монопольной деятельности сетевых организаций услуги по передаче электроэнергии подлежат государственному ценовому регулированию (пункт 1 статьи 424 ПС РФ, статьи 4 и 6 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях", пункт 4 статьи 23.1 Закона об электроэнергетике, пункты 6, 46 - 48 Правил N 861, подпункт 3 пункта 3 Основ ценообразования N 1178), Цены (тарифы) применяются в соответствии с решениями регулирующих органов, в том числе с учетом особенностей, предусмотренных нормативными правовыми актами в области электроэнергетики (пункт 35 Правил государственного регулирования (пересмотра, применения) цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 N 1178, далее -Правила N 1178).

Принцип недискриминационного доступа к услугам по передаче электроэнергии предусматривает обеспечение равных условий предоставления указанных услуг их потребителям независимо от организационно-правовой формы и правовых отношений с лицом, оказывающим эти услуги. Для всех потребителей услуг, расположенных на территории соответствующего субъекта Российской Федерации и принадлежащих к одной группе (категории), законодательством гарантируется равенство тарифов на услуги по передаче электрической энергии (пункты 3, 42 Правил N 861).

Реализация этого принципа осуществляется через котловую экономическую модель, в рамках которой денежные средства, оплаченные потребителями по единому (котловому) тарифу, впоследствии распределяются между участвовавшими в оказании услуг сетевыми организациями по индивидуальным тарифам, установленным для пар смежных сетевых организаций (далее - индивидуальные тарифы) (пункт 42 Правил N 861, пункт 49 Методических указаний N 20-э/2).

При расчетах в рамках указанной модели по принципу "котел сверху" (принятой в РО) ТСО заключает договор на оказание услуг по передаче электроэнергии с той сетевой организацией, которую регулирующий орган определил в регионе держателем котла (ПАО "МРСК Юга"), поскольку только для нее устанавливается тариф для расчетов с ТСО. В этих правоотношениях держатель котла является Заказчиком услуг (плательщиком) и оплачивает услуги всех исполнителей в регионе. Иные территориальные сетевые организации, участвующие в передаче электроэнергии в регионе, не имеют права заключать договоры непосредственно с потребителями и получают оплату за свои услуги от держателя котла (РЭ) по индивидуальным тарифам в рамках исполнения договорных обязательств по передаче электроэнергии, в которых держатель котла является заказчиком услуг (пункт 8, пункты 34 - 42 Правил N 861).

Таким образом, ПАО "МРСК Юга" в силу закона является заказчиком услуг (плательщиком) за оказываемые ему услуги по передаче э/э, и именно он является их потребителем, ООО "ТЭСК" является исполнителем услуг, следовательно, прерогатива выбора тарифа за услуги по передаче э/э остается за ПАО "МРСК Юга".

Именно ответчик наделен правом выбора варианта тарифа (что и было сделано), а не истец.

Применение истцом одноставочного тарифа для взаиморасчетов за услуги по передаче электрической энергии нарушает условия договора, в соответствии с которым с 2018 для целей расчетов по Договору сторонами применяется двухставочный тариф.

Судом первой инстанции установлено, что в процессе рассмотрения дела ответчик оплатил часть задолженности за период сентябрь - ноябрь 2018 года, за оказываемые услуги по двухставочному тарифу, выбранному им для взаиморасчетов с ООО "ТЭСК", в связи с чем исковые требования не подлежат удовлетворению.

Апелляционной суд не усматривает оснований для переоценки указанного вывода суда первой инстанции.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции полагает необоснованным отказ в удовлетворении требований о взыскании неустойки, начисленной на неразногласную часть задолженности.

Так, из материалов дела следует, что истцом заявлены требования о взыскании пени, начисленной на сумму задолженности за период сентябрь - ноябрь 2018 года в размере 121 793, 16 руб.

Как следует из абзаца 5 пункта 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" потребители услуг по передаче электрической энергии, определяемые правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие оказанные им услуги по передаче электрической энергии, обязаны уплатить сетевой организации пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

В Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2016), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016 (вопрос N 3), разъяснено, что Законом об электроэнергетике установлена законная неустойка за просрочку исполнения обязательства по оплате потребления соответствующих энергетических ресурсов, размер которой определяется в зависимости от ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации (далее - ставка), действующей на дату уплаты пеней на не выплаченную в срок сумму. Следовательно, при добровольной уплате названной неустойки ее размер по общему правилу подлежит исчислению по ставке, действующей на дату фактического платежа. При этом закон не содержит прямого указания на применимую ставку в случае взыскания неустойки в судебном порядке. Вместе с тем по смыслу данной нормы, закрепляющей механизм возмещения возникших у кредитора убытков в связи с просрочкой исполнения обязательств по оплате потребленных энергетических ресурсов, при взыскании суммы неустоек (пеней) в судебном порядке за период до принятия решения суда подлежит применению ставка на день его вынесения. Данный механизм расчета неустойки позволит обеспечить правовую определенность в отношениях сторон на момент разрешения спора в суде.

Из буквального содержания статьи 26 Закона об электроэнергетике не следует, что при взыскании неустойки применяется ставка рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующая на день фактической оплаты пеней, а не основной задолженности.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции исходит из разъяснений, данных Верховным Судом Российской Федерации в названном Обзоре, согласно которому принимается во внимание ставка на дату оплаты неустойки, а не основной задолженности, следовательно, при взыскании неустойки в судебном порядке применяется соответствующая ставка на дату вынесения решения независимо от даты погашения основного долга (или его соответствующей части). Таким образом, в случае взыскания неустойки в судебном порядке, применяется ключевая ставка, действующая на момент принятия решения.

Истец и ответчик представили суду апелляционной инстанции расчет неустойки, начисленный на неразногласную часть задолженности.

Суд апелляционной инстанции, проверив расчет истца, счел его составленным арифметически и методологически верно, в связи с чем неустойка подлежит взысканию в размере 86 168,09 руб., в удовлетворении остальной части требований следует отказать.

Требования о взыскании пени, начиная с 23.04.2019 по день фактической оплаты задолженности удовлетворению не подлежат, поскольку задолженность (наразногласная часть) ответчиком оплачена.

С учетом изложенного, решение суда подлежит изменению.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

Расходы по оплате государственной пошлины подлежат распределению в соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.06.2019 по делу N А53-41779/2018 изменить.

Изложить резолютивную часть решения в следующей редакции:

"Взыскать с публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая Компания Юга" (ИНН 6164266561 ОГРН 1076164009096) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Территориальная Электросетевая Компания" (ИНН 6155077712 ОГРН 1176196042164) неустойку в размере 86 168,09 руб.

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Взыскать с публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая Компания Юга" (ИНН 6164266561 ОГРН 1076164009096) в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску в размере 2 188,95 руб.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Территориальная Электросетевая Компания" (ИНН 6155077712 ОГРН 1176196042164) в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску в размере 11 906,05 руб.".

Взыскать с публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая Компания Юга" (ИНН 6164266561 ОГРН 1076164009096) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Территориальная Электросетевая Компания" (ИНН 6155077712 ОГРН 1176196042164) расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 465,90 руб.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Нарышкина

Судьи

И.Н. Глазунова Н.Н. Мисник