Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 22 августа 2019 г. N 06АП-4423/19

г. Хабаровск

22 августа 2019 г.

А04-2198/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 15 августа 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 августа 2019 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Воронцова А.И.

судей Жолондзь Ж.В., Козловой Т.Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Розыевым С.С.

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "ЖДК-Энергоресурс": Черпаков Д.В., представитель по доверенности от 27.12.2018

от акционерного общества "Коммунальные системы БАМа": Болдырь Е.С., представитель по доверенности от 21.05.2019.,Гордеева Т.В., представитель по доверенности от 12.12.2018

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЖДК-Энергоресурс":

на решение от 31.05.2019

по делу N А04-2198/2019

Арбитражного суда Амурской области

принятое судьей Н.С. Заноза

по иску общества с ограниченной ответственностью "ЖДК-Энергоресурс" (ОГРН 1027739793102 ИНН 7717117968)

к акционерному обществу "Коммунальные системы БАМа" (ОГРН 1102808001471, ИНН 2808023556)

о взыскании 11 334 295,05 руб.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ЖДК-Энергоресурс" (далее - ООО "ЖДК-Энергоресурс", истец) обратилось в Арбитражный суд Амурской области с иском к акционерному обществу "Коммунальные системы БАМа":" (далее - АО "Коммунальные системы БАМа", ответчик) о взыскании суммы убытков за период с января по декабрь 2018 года в сумме 11 334 295,05 руб.

Решением Арбитражного суда Амурской области от 31.05.2019 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО "ЖДК-Энергоресурс" обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило решение отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель указал, что при вынесении решения судом первой инстанции имело место неполное выяснение обстоятельств. При наличии в материалах дела документов, подтверждающих, что ответчик фактически является исполнителем коммунальных услуг, суд не установил именно чьими действиями и/или бездействиями причинен ущерб истцу. Судом вынесено решение на основании не относимых и недопустимых доказательствах, а также обстоятельств, которые посчитал установленными, и которые, однако, не доказаны материалами дела; и неверно применены нормы материального права.

Более подробно доводы заявителя изложены в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель истца настаивал на удовлетворении жалобы в полном объеме.

Представитель АО "Коммунальные системы БАМа" возражал против доводов апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность судебного акта проверена судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01.09.2016 между АО "Коммунальные системы БАМа" (исполнитель) и ООО "ЖДК-Энергоресурс" (заказчик) был заключен договор оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя N 9230 от 01.09.2016 (далее - договор), по условиям которого исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче тепловой энергии потребителям заказчика посредством осуществления комплекса организационных и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя через тепловые сети и устройства, принадлежащие исполнителю на праве хозяйственного ведения в согласованном сторонами количестве 396 073,51 Гкал в год с помесячной разбивкой в соответствии с Приложением N 1, который является неотъемлемой частью настоящего договора (пункт 1.1 договора).

Границы раздела эксплуатационной ответственности по содержанию тепловых сетей между заказчиком и исполнителем определяются по балансовой принадлежности (пункт 1.3 договора).

Согласно актам об установлении границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности систем теплоснабжения между теплоснабжающей организацией - ООО "ЖДК-Энергоресурс" и теплосетевой организацией эксплуатирующей сети теплоснабжения - АО "Коммунальные системы БАМа" (Приложение N 2 к договору N 9230 от 01.09.2016) границей раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между ООО "ЖДК-Энергоресурс" и АО "Коммунальные системы БАМа"

- по ЦТП N 51 является стена камеры ТК N 19 на ответвлении в сторону ЦТП 51 и от ЦТП в сторону жилых домов по ул. Советская, Семилетки, Зеленая, Октябрьская, Нестерова и Полярная;

- по ЦТП N 53 является стена на вводе в ЦТП 53 и до объектов потребления тепловой энергии расположенных в пос. МК 94;

- по ЦТП N 63 является стена камеры ТК 1, расположенная по ул. Спортивная, на ответвлении в сторону ЦТП 63 и от ЦТП до объектов потребления тепловой энергии расположенных по ул. Советская, В.Набережная и Летная;

- по ЦТП N 35 является точка подключения Тп 1 на ответвлении в сторону пос. УМ ЦБС жилых домов по ул. Дружная и Белорусская;

- по ЦТП N 21 является стена коллектора на ответвлении в сторону строений по ул. В.Набережная, 64.

Таким образом, теплосетевая организация, эксплуатирующая сети теплоснабжения - АО "Коммунальные системы БАМа", выполняет передачу тепловой энергии от точки приема (ЦТП) и до границы раздела с потребителем, расчеты за тепловую энергию с которыми производит истец - ООО "ЖДК - Энергоресурс".

Права и обязанности исполнителя установлены сторонами в разделе 2 договора, пунктом 2.1.1 которого установлена обязанность АО "Коммунальные системы БАМа" обеспечивать бесперебойную передачу принятой тепловой энергии теплоносителя от источника заказчика через присоединенные сети и центральный тепловой пункт (далее - ЦТП), находящиеся в хозяйственном ведении исполнителя, по закрытой схеме водяной системы теплоснабжения до объектов (приборов учета тепловой энергии) потребителей заказчика с соблюдением договорного количества и параметров качества тепловой энергии, принятой от заказчика.

Как указывает истец, ввиду нарушения ответчиком установленных пунктом 2.1.1 договора обязательств, ООО "ЖДК-Энергоресурс" в целях восполнения технологического расхода и потерь при передаче ответчиком в рамках договора N 9230 от 01.09.2016 тепловой энергии, в период с января по декабрь 2018 года было вынуждено осуществлять подпитку системы теплоснабжения на объектах - ЦТП NN 51, 53, 63, 35, 21 путем приобретения у АО "Коммунальные системы БАМа" в рамках договора N 9618 от 23.01.2018 дополнительных объемов холодной воды и последующего ее нагрева.

Так, согласно пояснений истца, изложенных в иске, за 2018 год объем холодной воды, дополнительно приобретенный для подпитки системы теплоснабжения, находящейся в ведении АО "Коммунальные системы БАМа", составил 69 450 куб.м. на сумму 1 266 073,50 руб., для нагрева указанного объема ООО "ЖДК-Энергоресурс" затрачено 1 404,24 Гкал тепловой энергии на сумму 9 840 380 руб. 39 коп.

Общий размер убытков ООО "ЖДК-Энергоресурс", связанных с осуществлением подпитки системы теплоснабжения принадлежащей ответчику за 2018 год, по расчету истца, составил - 11 106453 руб. 89 коп.

Неоплата ответчиком дополнительных затрат истца послужила основанием для обращения ООО "ЖДК-Энергоресурс" в суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из обоснованности заявленных требований.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы, исходит из следующего.

Из статей 15 и 16 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) следует, что лицо, право которого нарушено, может требовать возмещения причиненных ему убытков. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

Применение такой меры гражданско-правовой ответственности, как возмещение убытков, возможно при доказанности в совокупности нескольких условий (оснований) для возмещения убытков.

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ истец, предъявляя требование о возмещении убытков, причиненных бездействием Российской Федерации, должен доказать факт причинения ему вреда, его размер, наличие причинной связи между бездействием ответчика и наступившими неблагоприятными последствиями, а также противоправность такого бездействия.

Для удовлетворения требований истца о взыскании убытков необходимо доказать наличие указанных фактов в совокупности.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Судом первой инстанции установлено, что истец является теплоснабжающей организацией, осуществляющей поставку тепловой энергии своим потребителям по договорам теплоснабжения; ответчик оказывает ООО "ЖДК-Энергоресурс" услуги по передаче тепловой энергии до конечных потребителей с использованием принадлежащих на законном основании тепловых сетей.

В соответствии со статьей 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 3 статьи 539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Согласно пункту 1 статьи 542 ГК РФ качество подаваемой энергии должно соответствовать требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе с обязательными правилами, или предусмотренным договором энергоснабжения.

В случае нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству энергии, абонент вправе отказаться от оплаты такой энергии. При этом энергоснабжающая организация вправе требовать возмещения абонентом стоимости того, что абонент неосновательно сберег вследствие использования этой энергии (пункт 2 статьи 1105) (пункт 2 статьи 542 ГК РФ).

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, созданием, функционированием и развитием таких систем, а также полномочия органов государственной власти, органов местного самоуправления по регулированию и контролю в сфере теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций определяются Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении".

В соответствии с пунктом 4 статьи 424 ГК РФ в предусмотренных законом случаях исполнение договора оплачивается по ценам (тарифам, расценкам, ставкам и т.п.), устанавливаемым или регулируемым уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

Согласно статье 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" оказание услуг по передаче тепловой энергии относится к регулируемому виду деятельности, то есть виду деятельности, при осуществлении которого расчеты за товары, услуги в сфере теплоснабжения осуществляются по ценам (тарифам), подлежащим государственному регулированию.

В статье 7 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что государственное регулирование тарифов на услуги по передаче тепловой энергии осуществляется органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов.

На основании статьи 10 Закона о теплоснабжении регулирование тарифов на тепловую энергию осуществляется в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, Правилами государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109, и иными нормативными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" услуги по передаче тепловой энергии относятся к деятельности субъектов естественных монополий. Органами регулирования естественных монополий применяется ценовое регулирование в порядке, установленном законодательством Российской Федерации (статья 6 Закона N 147-ФЗ).

В соответствии с пунктом 5 статьи 3 Закона о теплоснабжении одним из общих принципов организации отношений в сфере теплоснабжения в Российской Федерации является соблюдение баланса экономических интересов теплоснабжающих организаций и интересов потребителей.

Согласно Федеральному закону "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" и Методическим указаниям N 20-э/2 при определении платы за услуги по передаче тепловой энергии по тепловым сетям учитываются расходы на эксплуатацию тепловых сетей и расходы на оплату тепловой энергии, израсходованной на передачу тепловой энергии по тепловым сетям (потери тепловой энергии в сетях).

Установление тарифов в сфере теплоснабжения на 2016 год и последующие годы осуществлялось в соответствии с Законом о теплоснабжении, Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 N 1075 "О ценообразовании в сфере теплоснабжения" (далее - Основы ценообразования в сфере теплоснабжения) и Методическими указаниями по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденными приказом Федеральной службы по тарифам Российской Федерации от 13.06.2013 N 760-э (далее - Методические указания).

Пунктом 16 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения установлено, что при регулировании тарифов в сфере теплоснабжения используются следующие методы: а) метод экономически обоснованных расходов (затрат); б) метод обеспечения доходности инвестированного капитала; в) метод индексации установленных тарифов; г) метод сравнения аналогов.

Как следует из правоприменительной практики рассмотрения аналогичной категории дел, сформированной Верховным Судом Российской Федерации, при утверждении субъекту регулирования тарифа как цены, рассчитанной с применением метода экономически обоснованных затрат, предполагается, что применение такого тарифа не должно приводить к возникновению убытков на стороне субъекта регулирования, а фактический дисбаланс доходов и расходов последнего выравнивается мерами последующего тарифного регулирования.

Возложение ответственности за понесенные ресурсоснабжающей организацией убытки, возникшие вследствие неполной компенсации разницы между тарифом для населения и экономически обоснованным тарифом, без исследования вопроса о соответствии закону или иному правовому акту акта соответствующего органа, утвердившего спорные тарифы, не соответствует условиям, при наличии которых допускается возмещение вреда, причиненного гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов по правилам статей 16 и 1069 ГК РФ (постановление Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2012 N 14489/11).

В случае, если тариф субъекту регулирования был рассчитан по цене с отступлением от метода экономически обоснованных затрат, что, соответственно, влечет за собой установление тарифа на уровне ниже экономически обоснованного, то на публично-правовом образовании, уполномоченным органом которого принято соответствующее тарифное решение, лежит обязанность по возмещению субъекту регулирования соответствующих убытков, если публично-правовым образованием не были приняты меры, направленные на компенсацию потерь иным способом. Сходная правовая позиция изложена Конституционным Судом Российской Федерации в постановлении от 29.03.2011 N 2-П.

В данном случае суд считает, что при утверждении тарифа для истца были учтены нормативные технологические потери, а включение в состав тарифов на тепловую энергию потерь тепловой энергии (теплоносителя) сверх утвержденных нормативов действующим законодательством не предусмотрено.

Согласно пункту 6.1.2 Правил учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85 ответственность за тепловые потери определяется балансовой принадлежностью тепловых сетей.

Как указывалось выше, в силу положений статьи 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода)

В данном случае истец полагает, что противоправность поведения ответчика выразилась в ненадлежащем исполнении им обязательств по договору на оказание услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя N 9230 от 01.09.2016, а именно ответчик допустил не учтенные в тарифе, сверхнормативные потери тепловой энергии при осуществлении транспортировки теплоносителя от котельной к конечным потребителям.

Отношения, возникающие в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", согласно статье 15 которого местом исполнения обязательств теплоснабжающей организации является точка поставки, которая располагается на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети потребителя и тепловой сети теплоснабжающей организации или теплосетевой организации, либо в точке подключения (технологического присоединения) к бесхозяйной тепловой сети.

В соответствии со статьей 2 Закона "О теплоснабжении" реализация тепловой энергии, теплоносителя относится к регулируемому виду деятельности в сфере теплоснабжения, при котором уполномоченным государственным органом устанавливаются тарифы (цены), подлежащие обязательному применению.

Согласно пункту 3 статьи 9 Закона "О теплоснабжении" при установлении тарифов в сфере теплоснабжения должны быть учтены нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям и нормативы удельного расхода топлива при производстве тепловой энергии.

В соответствии с пунктом 5 статьи 13 Закона "О теплоснабжении" теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам).

Законодатель различает два вида потерь тепловой энергии: нормативные (технологические) потери, которые на основе утверждаемых государственным органом нормативов используются при установлении тарифов в сфере теплоснабжения; и фактические потери, возникающие при передаче тепловой энергии, которые должны быть компенсированы собственнику теплового ресурса со стороны профессиональных участников рынка теплоснабжения (теплосетевой организацией) путем производства тепловой энергии либо путем ее приобретения на договорной основе с использованием регулируемых тарифов.

На основании ч.3 ст.8 и ч.4 ст.15 Закона "О теплоснабжении" затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Потери тепловой энергии обусловлены естественными процессами, происходящими в процессе ее передачи, заключающимися в физических свойствах теплоносителя, его остыванием, допустимой скоростью движения, естественной теплоотдачей материалов, из которых сооружена тепловая сеть и пр.

Определенный объем потерь теплосетевая организация не в состоянии избежать даже при исчерпывающей осмотрительности и добросовестности в осуществлении услуг по передаче тепловой энергии, в связи с чем они оплачиваются потребителями в составе тарифа на тепловую энергию.

Данный объем может быть установлен и нормирован, исходя из конкретных условий передачи энергии, поскольку соответствующие физические процессы неизменны (пункты 1 - 7, 11 Порядка N 325, пункт 61.2 Методических указаний N 20-э/2, пункты 8, 117Методических указаний N 760-э).

Согласно Методическим указаниям по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 6 августа 2004 года N 20-э/2 (далее - Методические указания N 20-э/2) тарифы на тепловую энергию, поставляемую потребителям, включают в себя стоимость тепловой энергии и стоимость услуг по ее передаче и иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки энергии.

В соответствии с пунктом 58 Методических указаний N 20-э/2 расчет платы за услуги по передаче тепловой энергии по тепловым сетям определяется из расходов на эксплуатацию тепловых сетей и расходов на оплату тепловой энергии, израсходованной на передачу тепловой энергии по тепловым сетям (технологический расход (потери) тепловой энергии в сетях).

Теплоснабжающие и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Из содержания пунктп 38 письма Федеральной службы по тарифам "О разъяснениях к методическим указаниям по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденными Приказом ФСТ России от 06.08.2004 N 20-э/2", следует, что нормативные технологические потери тепловой энергии, связанные с процессом передачи тепловой энергии, необходимо включать в необходимую валовую выручку (далее - НВВ) организации, осуществляющей деятельность по производству тепловой энергии.

Согласно пункту 22 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 (далее - Правила N 1034), в случае если участки тепловой сети принадлежат на праве собственности или ином законном основании различным лицам или если существуют перемычки между тепловыми сетями, принадлежащие на праве собственности или ином законном основании различным лицам, на границе балансовой принадлежности должны быть установлены узлы учета.

В силу пункта 128 Правил N 1034 распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом: а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем организациям-собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери); б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

С 02.12.2014 вступил в силу приказ Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр "Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя" (далее - Методика).

Согласно пунктам 77, 78 Методики осуществления коммерческого учета распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловой сети производится расчетным путем; распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь.

Таким образом, для распределения потерь в сетях потребителей (при наличии таковых) необходимо значение нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя для смежных участков тепловых сетей, утвержденных в установленном порядке.

Пунктом 108 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных приказом ФСТ России от 13.06.2013 N 760-э, определено, что расчет тарифов на тепловую энергию (мощность), отпускаемую от источника тепловой энергии, основывается на полном возврате теплоносителя на источник тепловой энергии, что также указывает на наличие обязанности ответчика компенсировать объем невозвращенного теплоносителя (утечек).

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 1 статьи 65 АПК РФ).

Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (ч.1). Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (ч.2). Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности (ч.3).

Как установлено судом первой инстанции, жилые дома, присоединенные к сетям от спорных ЦТП (N 51, 53, 63, 35, 21) имеют централизованную систему отопления, холодное водоснабжение, электроснабжение, однако горячее водоснабжение у данных жилых домов отсутствует, что подтверждает ответ Администрации города Тында о степени благоустройства жилых помещений (письмо от 17.05.2019 исх. N 3491).

При этом система теплоснабжения в жилых домах, присоединенных к сетям от спорных ЦТП (N N 51, 53, 63, 35, 21) является закрытой, следовательно, теплоноситель, поступая к потребителям, должен возвращаться в том же объеме.

Вместе с тем, как следует из пояснений ответчика и не оспорено истцом, потребители, проживающие в указанных жилых домах, осуществляют несанкционированный забор теплоносителя из закрытой системы теплоснабжения на нужды горячего водоснабжения, что подтверждается письмом Государственной жилищной инспекции Амурской области от 05.04.2019 исх. N ш-791, ответом Тындинской городской прокуратуры от 05.04.2019 исх. N163ж-19, а также квитанциями, выставленными АО "Коммунальные системы БАМа" потребителям (в жилых домах, присоединенных к сетям от спорных ЦТП) для оплаты услуг холодного водоснабжения и водоотведения, в которых объем водоснабжения не соответствует объему водоотведения, что, по мнению суда апелляционной инстанции, также свидетельствует о дополнительном (помимо оказанных услуг по холодному водоснабжению) потреблении воды.

Довод истца о неотносимости и недопустимости названных документов суд апелляционной инстанции не принимает во внимание, поскольку он противоречит положениям статей 67 и 68 АПК РФ.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам ст.71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к верному выводу, что истцом не представлены достаточные и достоверные доказательства, подтверждающие факт сверхнормативных потерь тепловой энергии при ее транспортировке по сетям ответчика.

При этом, согласно пункту 16 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме (Постановление Правительства РФ от 13.08.2006 N 491 "Об утверждении Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме", надлежащее содержание общего имущества в зависимости от способа управления многоквартирным домом обеспечивается:

а) собственниками помещений - путем заключения договора управления многоквартирным домом с управляющей организацией - в соответствии с частью 5 статьи 161 и статьей 162 Жилищного кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктов 8 указанных Правил, внешней границей сетей электро-, тепло-, водоснабжения и водоотведения, информационно-телекоммуникационных сетей, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.

Исполнитель коммунальных услуг - управляющая организация, осуществляющая управление многоквартирными домами, несет ответственность за содержание общедомового имущества.

Доказательства, что ответчик управлял в спорный период каким-либо многоквартирным домом в г. Тында материалы дела не содержат. Соответственно, довод истца, о том, что АО "Коммунальные система БАМа" является исполнителем коммунальных услуг подлежит отклонению.

Кроме того, как разъяснено в пункте 5 Постановления N 7, по смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 ГК РФ).

При установлении причинной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается.

Должник, опровергающий доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков.

В отношении сверхнормативных потерь презюмируется причинная связь между ненадлежащим содержанием сетей теплосетевой организацией и негативными последствиями в имущественной сфере теплоснабжающей организации, поскольку они являются ожидаемыми.

Легальное понятие "сверхнормативные потери" содержится в Методике осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17.03.2014 N 99/пр - это потери тепловой энергии, превышающие утвержденные значения потерь. Причиной возникновения сверхнормативных потерь является неудовлетворительное состояние тепловой изоляции тепловых сетей и сверхнормативный слив теплоносителя.

Таким образом, законодатель различает два вида потерь тепловой энергии: нормативные (технологические) потери, которые на основе утверждаемых государственным органом нормативов используются при установлении тарифов в сфере теплоснабжения; и сверхнормативные потери, возникающие при передаче тепловой энергии, которые должны быть компенсированы собственнику теплового ресурса со стороны теплосетевой организации.

Сверхнормативные потери следует отнести к убыткам теплоснабжающей организации, возникающим вследствие ненадлежащего исполнения теплосетевым предприятием своих обязательств.

Доказательств того, что в спорный период истцом ответчику заявлялись претензии относительно состояния тепловых сетей и качества услуг по передаче тепловой энергии материалы дела не содержат.

Истцом в нарушение статьи 65 АПК РФ документы о состоянии тепловых сетей в спорный период (акты, фотоматериалы и т.д.) не представлены, ходатайства о назначении по делу экспертизы в ходе рассмотрения дела не заявлялось; каких-либо доказательств, что потери тепловой энергии на сетях ответчика стали причиной отпуска тепловой энергии конечным потребителям в меньшем объеме - ООО "ЖДК-Энергоресурс" не представлено.

Доказательств, свидетельствующих о том, что сверхнормативные потери тепловой энергии произошли в тепловых сетях именно ответчика, а не в сетях иных лиц, ООО "ЖДК-Энергоресурс" в материалы дела не представило, равно как и не представило доказательства ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по договору, а именно по поддержанию своих тепловых сетей в исправном состоянии.

При этом судом принимается во внимание пункт 6.2. договора, в соответствии с которым в случае нарушения одной из сторон какого-либо обстоятельства по договору, виновная сторона возмещает другой стороне убытки, причиненные нарушением. Данное нарушение фиксируется актом, доказывающим вину и подписывается представителем обеих сторон.

Такие акты в материалах дела отсутствуют.

В материалах дела отсутствуют доказательства ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по поддержанию своих тепловых сетей в исправном состоянии, утеплению теплопроводов, повлекшие технологические повреждения теплопроводов, утечку теплоносителя, наличие аварий на теплотрассах в спорном периоде.

При этом, как указывал ответчик в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции, техническое состояние тепловых сетей от центральных тепловых пунктов N 51, 53, 63, 35, 21 до точек подключения потребителей к данным сетям удовлетворительное; утечек из сети нет; совместные акты, которые бы подтверждали утечки из тепловых сетей от спорных ЦТП до потребителей, а также акты, подтверждающие какие-либо дополнительные объемы теплоносителя за 2018 год, сторонами не составлялись.

Указанные обстоятельства истцом не опровергнуты

В силу положения постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

Для взыскания убытков, причиненных неисполнением либо ненадлежащим исполнением обязательства, истец должен доказать факт нарушения обязательства ответчиком, наличие и размер убытков и причинную связь между наступившими убытками и нарушением обязательства ответчиком (статья 393 ГК РФ, часть 1 статьи 65 АПК РФ).

Вместе с тем в данном случае истец просит взыскать с ответчика стоимость потребленного ресурса (сверхнормативные потери) и в рассматриваемом случае отказ в удовлетворении исковых требований обусловлен недоказанностью истцом факта наличия сверхнормативных потерь (как таковых) в сетях ответчика ввиду ненадлежащего состояния тепловых сетей, а не их размера.

Таким образом, доводы изложенные ответчиком в апелляционной жалобе по существу направлены на переоценку имеющихся в деле доказательств и установленных на их основании фактических обстоятельств. Несогласие заявителя с выводами суда, иная оценка им фактических обстоятельств и иное толкование положений закона, не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки и не подтверждает существенных нарушений судом первой инстанции норм права, которые могли повлиять на исход дела и являлись бы достаточным основанием для пересмотра обжалуемых судебных актов в апелляционном порядке.

Суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении заявленного истцом требования.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение арбитражного суда первой инстанции от 31.05.2019 по делу N А04-2198/2019 является законным и обоснованным, судом первой инстанции были полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства и им была дана правильная оценка. Нарушения норм материального или процессуального права судом допущено не было, поэтому оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции, установленных ст. 270 АПК РФ, у суда апелляционной инстанции не имеется.

На основании ст. 110 АПК РФ государственная пошлина по апелляционной жалобе относится на ее подателя.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Амурской области от 31.05.2019 по делу N А04-2198/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.И. Воронцов

Судьи

Ж.В. Жолондзь Т.Д. Козлова