Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 26 августа 2019 г. N 10АП-12753/19

г. Москва

26 августа 2019 г.

Дело N А41-84278/18

Резолютивная часть постановления объявлена 20 августа 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 августа 2019 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Диаковской Н.В.,

судей Иевлева П.А., Панкратьевой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Алибековой Д.Э.,

при участии в заседании:

от акционерного общества "Мосэнергосбыт": Шатрова А.Д. по доверенности от 21.05.2018 N 97-07-58;

от общества с ограниченной ответственностью "Элмонт Энерго"): Лиджиев Е.В. и Леоничев-Таганов И.В. по доверенности от 21.01.2019,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Мосэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда Московской области

от 22 мая 2019 года по делу N А41-84278/18,

принятое судьей Солдатовым Р.С.,

по иску акционерного общества "Мосэнергосбыт"

к обществу с ограниченной ответственностью "Элмонт Энерго"

о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - АО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском (с учетом принятых судом уточнений т. 1 л. д. 220) к обществу с ограниченной ответственностью "Элмонт Энерго" (далее - ООО "Элмонт Энерго", ответчик) о взыскании стоимости фактических потерь за октябрь-ноябрь 2017 года в сумме 6 965 964 руб. 09 коп., пени за период с 19.11.2017 по 14.02.2019 в сумме 1 812 610 руб. 33 коп. и с 15.02.2019 по момент фактического исполнения.

Решением Арбитражного суда Московской области от 22 мая 2019 года по делу N А41-84278/18 в удовлетворении заявления отказано (т. 1 л. д. 227-230).

Не согласившись с данным судебным актом, АО "Мосэнергосбыт" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а также нарушены нормы материального права.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель АО "Мосэнергосбыт" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить.

Представители ООО "Элмонт Энерго" возражали против доводов апелляционной жалобы, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, Десятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между АО "Мосэнергосбыт" (заказчик) и ООО "Элмонт Энерго" (исполнитель) был заключен договор от 10.07.2017 N 66-401 оказания услуг по передаче электрической энергии, предметом которого является:

- оказание услуг по передаче электрической энергии исполнителем путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через сеть Исполнителя в пределах максимальной мощности Потребителей и оплата Заказчиком услуг в порядке, установленном Договором;

- продажа заказчиком и покупка исполнителем электрической энергии с целью компенсации фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя в порядке, установленном Договором (т. 1, л.д. 24-43).

Согласно пункту 2.2. договора заказчик заключает договор с исполнителем в интересах потребителей, которым в соответствии с заключенными договорами энергоснабжения заказчик обязан организовать передачу электрической энергии.

Пунктом 3.1. договора предусмотрено, что объем услуг, фактически оказанных Исполнителем Заказчику (количество поставленной из сети Исполнителя электрической энергии (мощности) потребителям), определяется по показаниям приборов учета, установленным в точках поставки, а также расчетным способом в порядке, установленном приложением N 5 к договору.

Количество электрической энергии, поступившей в сеть исполнителя и переданной в сети ССО и иным смежным субъектам оптового и/или розничного рынков, определяется по показаниям приборов учета (в т.ч. входящим в систему учёта), установленным в точках приема, точках передачи и точках поставки электрической энергии смежному субъекту оптового или розничного рынка, а также расчетным способом в порядке, установленном приложением N 5 к договору (пункт 3.2. договора).

Пунктом 3.3. договор установлено, что объем плановых потерь электрической энергии в сети исполнителя отражается в плановом балансе электрической энергии по сети исполнителя (приложение N 4.1 к договору).

Согласно пункту 3.4. договора величина фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя определяется из фактического баланса электрической энергии в сети исполнителя, составленного в соответствии с приложением N 5 к договору.

Пунктом 5.1.19 договора предусмотрено, что ответчик обязуется оплачивать фактические потери электроэнергии.

Из представленного АО "Мосэнергосбыт" баланса электрической энергии в сети исполнителя за октябрь 2017 года следует, что отпуск электрической энергии в сеть ответчика составил 2 904 821 кВт/ч, а по сведениям по полезному отпуску объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сети ответчика, за октябрь 2017 года составил 1 837 366 кВт/ч (т. 1 л.д. 73, 76).

Также из представленного АО "Мосэнергосбыт" баланса электрической энергии в сети исполнителя за ноябрь 2017 года следует, что отпуск электрической энергии в сеть ответчика составил 3 453 218 кВт/ч, а по сведениям по полезному отпуску объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сети ответчика, за ноябрь 2017 года составил 2 129 872 кВт/ч (т. 1 л. д. 85, 87).

Исходя из изложенного, истец считает, что подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии за октябрь-ноябрь 2017 года составили в сумме 6 965 964 руб. 09 коп. а именно:

- за октябрь 1 323 346 кВт/ч на сумму 3 130 161 руб. 28 коп.;

- за ноябрь 1 067 455 кВт/ч на сумму 3 835 802 руб. 81 коп..

АО "Мосэнергосбыт" выставило ООО "Элмонт Энерго" счёт-фактуры от 31.10.2017 N ОД-1107 и от 30.11.2017 N ОД-1260 (т. 1, л. д.75, 84).

Ссылаясь на то обстоятельство, что вышеназванная задолженность ответчиком не была оплачена, АО "Мосэнергосбыт" обратилось в арбитражный суд с иском по настоящему делу.

Арбитражный апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции о наличии оснований для отказа в удовлетворении исковых требований в связи со следующим.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом и необоснованный односторонний отказ от их исполнения не допускается.

Пунктом 1 статьи 539 ГК РФ предусмотрено, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктом 1 статьи 541 ГК РФ установлено, что количество поданной энергоснабжающей организацией и использованной абонентом энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (часть 1); порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (часть 2).

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены N 35-ФЗ от 26.03.2003 "Об электроэнергетике".

Согласно пункту 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В соответствии с пунктом 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.

При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Согласно пунктам 128 и 129 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.12 (Основные положения N 442), фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе 3 названных положений. Владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности). При этом определение объема фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, осуществляется в порядке, установленном разделом X Правил N 442 для сетевых организаций.

Порядок расчета стоимости фактических потерь электроэнергии установлен Постановлением Правительства Российской Федерации N 861 от 27.12.04 "Об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг" (Правила N 861).

Пунктом 50 Правил N 861 закреплено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 52 Правил N 861 потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.

Потребители услуг, опосредованно присоединенные через энергетические установки производителей электрической энергии, оплачивают в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери только на объемы электрической энергии, не обеспеченные выработкой соответствующей электрической станцией. Потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг.

В соответствии с пунктом 53 Правил N 861 нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и Методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях.

Из содержания пункта 54 Правил N 861 следует, что нормативные потери электрической энергии в электрических сетях устанавливаются в отношении совокупности линий электропередачи и иных объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих соответствующей сетевой организации, с учетом дифференциации по уровням напряжения сетей при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии.

Как следует из пункта 51 Правил N 861, сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

ООО "Элмонт Энерго" в силу принятых на себя по договору от 10.07.2017 N 66-401 обязательств, должно компенсировать фактические потери электроэнергии в сетях при оказании услуг по ее передаче, за исключением нормативных потерь, включенных в тариф на услуги по передаче электроэнергии.

В соответствии с пунктом 121 Постановления Правительства Российской Федерации N 530 от 31.08.06 "Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики" (Правила N 530) сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Пунктом 136 Основных положений N 442 установлено, что определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе, включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета - путем применения расчетных способов.

В силу пункта 185 Основных положений N 442 на основании определенных объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

Согласно пункту 186 Основных положений N 442 в целях осуществления указанных действий сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организации. Таким образом, в силу положений действующего законодательства обязанность по определению объема и соответствующего расчета потерь электрической энергии возложена на сетевую организацию.

Как усматривается из материалов дела, ООО "Элмонт Энерго" в октябре-ноябре 2017 года оказывало услуги по передаче электроэнергии потребителям - абонентам АО "Мосэнергосбыт".

Ответчик полагает, что рассчитанный истцом объем потерь завышен за счет необоснованного снижения полезного отпуска и отнесения неучтенной электроэнергии на потери в сетях ответчика, так как значительное количество потребления не было включено в полезный отпуск.

Пунктом 5.1.31 договора от 10.07.2017N 66-401 предусмотрено, что ответчик обязан производить контрольные снятия показаний и проверки приборов учета потребителей в порядке Приложение N 15 к Договору.

В силу абзаца 4 пункта 169 Основных положений N 442 сетевая организация проводит контрольное снятие показаний в соответствии с разработанным ею планомграфиком проведения контрольного снятия показаний. План-график проведения контрольного снятия показаний сетевая организация доводит до сведения гарантирующего поставщика.

Пунктом 136 Основных положений N 442 установлено, что определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе, включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета - путем применения расчетных способов.

Согласно абзацу 4 пункта 171 Основных положений N 442 показания расчетных приборов учета, полученные в ходе контрольного снятия показаний, могут быть использованы для определения объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) потребителем (производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке) и для расчета стоимости электрической энергии, услуг по передаче электрической энергии за тот расчетный период, в котором такое контрольное снятие показаний проводилось.

Как правильно указал суд первой инстанции, в рассматриваемом случае истец, несмотря на обращение ответчика, не включил выявленное потребление в полезный отпуск за октябрь-ноябрь 2017 года.

Таким образом, баланс истца, составлен без учета обнаруженного в ходе проверок полезного отпуска.

Согласно абзацу 2 пункта 162 Основных положений N 442 при непредоставлении в установленные сроки гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) копий указанных актов сетевая организация определяет объем потребления электрической энергии в целях определения фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении тех точек поставки, по которым не представлены копии указанных актов, в соответствии с пунктом 166 настоящего документа.

Пунктом 166 Основных положений N 422 предусмотрено, что в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета: для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены; для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Максимальная мощность энергопринимающих устройств в точке поставки потребителя определяется в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

В Приложениях N 2-3 к договору оказания услуг от 10.07.2017 N 66-401 между истцом и ответчиком (приложение N 1) согласованы 25 точек поставки электрической энергии ООО "Вель-Сервис Щелково". Обязательства ответчика по передаче электрической энергии данному потребителю исполнены в полном объеме.

Поскольку истец не представил показания 9 из 25 расчетных приборов учета ООО "Вель-Сервис Щелково" в предыдущих расчетных периодах (с июля по сентябрь 2017 года, приложения N 2-4), объем потребления электроэнергии в октябре-ноябре 2017 года был рассчитан ответчиком в соответствии с пунктом 166, подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений N 422.

Согласно расчету ответчика потребление электроэнергии ООО "Вель-Сервис Щелково" составило 316 224 кВт/час.

Таким образом, потребление ООО "Вель-Сервис Щелково" в октябре-ноябре 2017 года, неучтенное истцом при расчете полезного отпуска, составило 316 224 кВт/час, что должно быть включено в полезный отпуск.

Поскольку показания приборов учета ООО "Вель-Сервис Щелково" за июль и август 2017 года не были представлены ответчику (приложения N 2-3), а последними известными показаниями данного потребителя являются показания за май 2017 года, то потребление в июле и августе 2017 года определяется на основании показаний за май 2017 (84 129 * 2 мес. = 168 258 кВт/ч).

Указанное потребление не учитывалось в полезном отпуске ни в июле, ни в августе, ни в сентябре 2017 года.

При таких обстоятельствах данное потребление - рассчитанное по правилам пункта 166 Основных положений N 422 - подлежит включению в октябре-ноябре 2017 года.

В полезный отпуск включается фактически потребленная и неучтенная в июле и августе 2017 года электроэнергия в размере 168 258 кВт/ч. на основе показаний за ближайший последний расчетный период - май 2017 года.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции обоснованно указал, что представленные истцом балансы электроэнергии за октябрь-ноябрь 2017 года не отражают действительный объем полезного отпуска, размер которого влияет на количество фактических потерь.

В нарушение требований статьи 65 АПК РФ истец размер фактических потерь не обосновал.

Установил, что расчет фактических потерь произведен истцом с нарушением условий договора и положений закона, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении исковых требований.

Возражениями, изложенными в жалобе, не опровергаются выводы суда первой инстанции. Несогласие с толкованием судом первой инстанции норм права, подлежащих применению в деле, не свидетельствует о том, что судом допущены нарушения, не позволившие всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Доводы апелляционной жалобы проверены апелляционным судом и отклонены, поскольку, основаны на неправильном толковании норм действующего законодательства и не могут повлиять на законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения.

Истцом не приведено фактов, которые не были учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу.

Учитывая изложенное выше, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 22 мая 2019 года по делу N А41-84278/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

Н.В. Диаковская

Судьи

П.А. Иевлев Н.А. Панкратьева